Право на секрет производства ноу хау, ноухау РФ

Для получения преимущества на рынке пищевой продукции важно обладать информацией о более эффективных способах производства, снижения издержек, нахождения новых направлений сбыта и т. п. Такого рода сведения тщательно оберегаются от конкурентов и относятся к секретам производства.

В статье рассказывается об особенностях получения исключительного права на секрет производства (ноу-хау) по договору отчуждения, использования этого права приобретателем, а также рассматриваются вопросы бухгалтерского и налогового учета указанных операций.

По договору об отчуждении исключительного права на секрет производства правообладатель передает или обязуется передать принадлежащее ему исключительное право на секрет производства в полном объеме другой стороне – приобретателю названного права (ст. 1468 ГК РФ). Причем передающая сторона обязана сохранять конфиденциальность секрета производства до прекращения действия исключительного права. Данное право может быть получено от организаций и физических лиц, являющихся резидентами как РФ, так и иностранного государства.

Содержание

Секретная информация (ноу-хау)
Режим секретности
Бухгалтерский учет
Налог на прибыль
Налог на добавленную стоимость
Налог на доходы физических лиц
Право на секрет производства (ноу-хау)
Права на средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий
1. Понятие секрета производства (ноу-хау)
2. Исключительное право на секрет производства
3. Защита секретов производства
Статья 1465. «Гражданский кодекс РФ (часть четвертая)» от 18.12.2006 N 230-ФЗ (ред. от 18.07.2019)
Статья 1465. Секрет производства (ноу-хау)
Комментарий к статье 1465 ГК РФ
Другой комментарий к статье 1465 Гражданского Кодекса РФ
Ноу-хау
Виды ноу-хау
Примеры ноу-хау
Внедрение и использование ноу-хау в коммерческой деятельности предприятий
Методы защиты ноу-хау
Патент на ноу-хау
Введение режима сохранения коммерческой тайны
Передача прав на ноу-хау
Ответственность за нарушения права на ноу-хау
Виды ноу-хау

Секретная информация (ноу-хау)

Законодателем не установлен перечень информации, которая может быть отнесена к секретам производства, в то же время определены критерии, позволяющие классифицировать информацию как ноу-хау. Секретом производства (ноу-хау) признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у последних нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем указанных сведений введен режим коммерческой тайны (ст. 1465 ГК РФ).

По сути секрет производства – это информация, которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность и к которой нет свободного доступа на законном основании. К поименованной информации могут относиться сведения о результатах научных исследований, техническая и технологическая документация, результаты опытов и испытаний, методики, материалы исследования применяемых технологий и технологических процессов, прогнозируемые оценки рыночной конъюнктуры, тенденции развития техники и технологий, сведения о поставщиках и покупателях, информация об условиях и ценах по договорам, которые заключаются или о заключении которых ведутся переговоры.

Для справки

03.07.2013 начал деятельность Суд по интеллектуальным правам (Информация ВАС РФ и Суда по интеллектуальным правам от 09.07.2013).

Гражданский кодекс не предусматривает государственную регистрацию исключительного права на ноу-хау. Следовательно, переход данного права от правообладателя к приобретателю по договору отчуждения тоже не подлежит государственной регистрации. Возможна ситуация, когда схожей секретной информацией владеют несколько лиц, которые стали обладателями такой информации добросовестно и независимо друг от друга (п. 2 ст. 1466 ГК РФ). В результате этого два и более лица могут обладать на законных основаниях исключительным правом на одинаковую секретную информацию.

Отчуждение исключительного права оформляется актом приема-передачи, форма которого не утверждена законодательно (значит, акт может иметь свободную форму).

Режим секретности

Чтобы информация классифицировалась как ноу-хау, в организации должен быть введен режим коммерческой тайны. В пункте 57 Постановления Пленума ВС РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29 от 26.03.2009 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» обращено внимание на то, что режим коммерческой тайны, а также перечень не подлежащих охране сведений и порядок предоставления составляющей коммерческую тайну информации определяются в соответствии с Федеральнымзаконом от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне».

В силу п. 1 и 2 ст. 10 данного закона режим коммерческой тайны считается установленным после принятия обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, следующих мер по охране конфиденциальности информации:

1) определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну;

2) ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка;

3) учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана;

4) регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров;

5) нанесение на материальные носители, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, или включение в состав реквизитов документов, содержащих названную информацию, грифа «Коммерческая тайна» с указанием обладателя такой информации (полное наименование и место нахождения).

Согласно ст. 1467 ГК РФ исключительное право на секрет производства действует до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность сведений, составляющих его содержание. С момента утраты конфиденциальности соответствующих сведений исключительное право на секрет производства прекращается у всех правообладателей. Примером данной ситуации может быть разглашение секретной информации ее первоначальным правообладателем или иным лицом. В этом случае приобретатель исключительного права на секретную информацию теряет возможность ограничения доступа к ней, вследствие чего у него прекращается исключительное право на указанную секретную информацию.

Пример 1

Мясокомбинат приобрел исключительное право на секрет производства. Спустя некоторое время он узнал, что секретные сведения были разглашены третьей стороне – конкуренту одним из его сотрудников. Причем конкурент еще не успел воспользоваться этой информацией. Приобретатель обязал третью сторону не раскрывать секрет производства и не использовать названную информацию.

Гражданский кодекс не поясняет, в каких случаях временная утрата конфиденциальности секретной информации влечет прекращение исключительных прав на секрет производства. Официальные разъяснения по подобной ситуации отсутствуют. По нашему мнению, несмотря на то что секретная информация попала к конкуренту, ее правообладатель ограничил доступ к ней, обязав третью сторону ее не раскрывать и не использовать. Поэтому данная информация может продолжать признаваться секретной для мясокомбината.

Бухгалтерский учет

Приобретенное организацией исключительное право на секрет производства принимается к бухгалтерскому учету в качестве НМА, если единовременное выполняются следующие условия (п. 3 ПБУ 14/2007 «Учет нематериальных активов»):

а) объект способен приносить организации экономические выгоды в будущем;

б) организация имеет право на получение экономических выгод, которые данный объект способен приносить в будущем, а также имеются ограничения доступа иных лиц к указанным экономическим выгодам (речь идет о наличии договора об отчуждении исключительного права и установлении режима секретности);

в) возможно выделить или отделить (идентифицировать) объект от других активов;

г) объект предназначен для использования в течение более 12 месяцев. Следовательно, режим секретности в отношении ноу-хау должен быть установлен на срок, превышающий 12 месяцев;

д) организацией не предполагается продажа объекта в течение 12 месяцев;

е) фактическая (первоначальная) стоимость объекта может быть достоверно определена;

ж) у объекта отсутствует материально-вещественная форма.

Стоимостного критерия в данном случае нет.

Если исключительное право не соответствует приведенным критериям, то либо оно будет учитываться в соответствии с характером его использования (например, как товар (предназначено для продажи)), либо затраты на его приобретение могут быть учтены в составе расходов по обычной деятельности.

Инвентарным объектом НМА признается совокупность прав, возникающих из одного договора об отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности.

Возможна ситуация, когда организация приобретает по одному договору исключительные права на разные ноу-хау. В этом случае, по нашему мнению, организация будет принимать каждое исключительное право в качестве отдельного инвентарного объекта НМА.

Срок полезного использования. При принятии к учету исключительного права на ноу-хау организации необходимо определить срок его полезного использования, исходя из следующих предпосылок:

законодательством не ограничен срок действия исключительного права на ноу-хау;
учитывается ожидаемый срок использования ноу-хау;
учитывается срок, в течение которого передающая сторона обязуется сохранять режим конфиденциальности.

Срок полезного использования определяет комиссия при принятии объекта к учету. Установленный комиссией срок будет ежегодно проверяться, а в случае существенного изменения продолжительности периода предполагаемого использования ноу-хау корректироваться. Указанная корректировка может быть осуществлена как в большую, так и в меньшую сторону.

Инструкцией по применениюПлана счетов предусмотрено отражать затраты на приобретение НМА на счете 08 «Вложения во внеоборотные активы», субсчет 08-5 «Приобретение нематериальных активов», а принятие объекта в качестве НМА – на счете 04 «Нематериальные активы».

Амортизационные отчисления начисляются по НМА с 1-го числа месяца, следующего за месяцем принятия актива к учету (п. 31 ПБУ 14/2007).

Пример 2

В августе 2013 г. мясокомбинат приобрел исключительное право на разработанную техническую информацию, касающуюся процесса обработки мясной продукции. Стоимость приобретения – 240 000 руб. В этом же месяце исключительное право на ноу-хау принято на учет в качестве НМА и произведена оплата правообладателю. Срок полезного использования – 60 месяцев. Амортизация начисляется линейным способом.

Дебит	Кредит	Сумма, руб.
В августе 2013 года
Получены от правообладателя исключительные права на секрет производства	08-5	60	240 000
Принято к учету в качестве НМА исключительное право на секрет производства	04	08-5	240 000
Выплачено вознаграждение правообладателю	60	51	240 000
Ежемесячно в течение срока полезного использования начиная с сентября 2013 года
Начислена амортизация по НМА (240 000 руб. / 60 мес.)	20	05(04)	4 000

Усовершенствование секрета ноу-хау. Возможна ситуация, когда организация работает над усовершенствованием ноу-хау, которое ранее приобрела по договору об отчуждении исключительного права, учтенного в составе НМА. В результате разработок она придумала более совершенный способ организации процесса производства. Должна ли организация в этом случае увеличить стоимость НМА или принять к учету новый НМА?

Пункт 16 ПБУ 14/2007 предусматривает изменение первоначальной стоимости НМА только в случаях переоценки и обесценения НМА. Так как в рассматриваемой ситуации нет ни того, ни другого, первоначальная стоимость объекта не подлежит увеличению. По нашему мнению, если новая информация будет соответствовать понятию ноу-хау, данному в ст. 1465 ГК РФ, она подлежит отражению в бухгалтерском учете в составе нового НМА, конечно, при условии соблюдения критериев, установленных п. 3 ПБУ 14/2007.

Налог на прибыль

Согласно п. 1 ст. 256 НК РФ амортизируемым имуществом признаются имущество, результаты интеллектуальной деятельности и иные объекты интеллектуальной собственности, которые находятся у налогоплательщика на праве собственности, используются им для извлечения дохода и стоимость которых погашается путем начисления амортизации. Амортизируемым имуществом признается имущество со сроком полезного использования более 12 месяцев и первоначальной стоимостью более 40 000 руб. К амортизируемому имуществу относятся также НМА, а НМА признается, в том числе, владение ноу-хау (п. 3 ст. 257 НК РФ).

Срок полезного использования исключительного права на ноу-хау определяется исходя из условий, аналогичных тем, что мы указали выше для целей бухгалтерского учета (п. 2 ст. 257 НК РФ). Причем срок полезного использования не может быть менее 12 месяцев.

Возможна ситуация, когда правообладатель, отчуждающий исключительное право на секрет производства, использовал его в собственных целях в течение нескольких лет. В данном случае возникает вопрос: должен ли приобретатель исключительного права уменьшать установленный им срок полезного использования на срок фактического использования предыдущим правообладателем? Налоговый кодекс не рассматривает подобную ситуацию. По нашему мнению, фактический срок использования ноу-хау предыдущим правообладателем не должен учитываться при определении СПИ новым правообладателем.

Ноу-хау может касаться технологии производства продукции пищевой промышленности, которое в течение определенного срока не используется по каким-либо причинам, например, консервации, реконструкции цеха, где осуществляется названное производство. Оказывает ли это влияние на право организации начислять амортизацию по НМА (исключительному праву на ноу-хау)?

В силу п. 5 ст. 259.1 НК РФ начисление амортизации прекращается с 1-го числа месяца, следующего за месяцем, когда произошло полное списание стоимости объекта амортизируемого имущества либо когда такой объект выбыл из состава амортизируемого имущества налогоплательщика по любым основаниям.

В соответствии с п. 3 ст. 256 НК РФ из состава амортизируемого имущества исключаются основные средства, переведенные по решению руководства организации на консервацию продолжительностью свыше трех месяцев либо находящиеся на реконструкции, продолжительностью свыше 12 месяцев. В данной норме ничего не говорится об исключении из состава амортизиру-емого имущества НМА, соответственно, эта норма на них не распространяется.

Пример 3

В марте 2012 г. организация приобрела исключительное право на новую технологию производства колбас. В ходе предпринимательской деятельности было выявлено, что площадь цеха недостаточна для эффективного применения новой технологии, поэтому было решено провести реконструкцию здания цеха. Реконструкция затянулась на полтора года. Срок полезного использования ноу-хау – 5 лет.

Так как Налоговый кодекс не содержит положений, ограничивающих право начислять амортизацию по НМА в случае временного неиспользования исключительного права на ноу-хау, организация может продолжать начислять по нему амортизацию.

Если исключительные права на ноу-хау российской организации передает компания – резидент иностранного государства, в некоторых случаях приобретатель может выступать в качестве налогового агента, то есть исчислять налог на прибыль, удерживать его из доходов иностранной организации и перечислять в бюджет (пп. 4 п. 1 ст. 309, п. 1 ст. 310 НК РФ). Например, обязанности налогового агента у российской организации возникают, если иностранная организация (правообладатель) не имеет постоянного представительства на территории РФ и при этом отсутствует международное соглашение между государствами об избежании двойного налогообложения либо если из международного соглашения не следует иной порядок налогообложения, чем тот, что предусмотрен Налоговым кодексом РФ (ст. 7 НК РФ).

Налог на добавленную стоимость

Объектом налогообложения признается реализация товаров (работ, услуг) на территории РФ, а также передача имущественных прав (пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ). Причем передача на территории РФ исключительных прав на секреты производства (ноу-хау) освобождается от налогообложения (пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ).

Компания, передающая исключительное право, – резидент иностранного государства, не состоящий на учете в налоговых органах РФ в качестве налогоплательщика. Если подобная организация осуществляет передачу исключительных прав на секреты производства российской организации, местом реализации услуг признается территория РФ (пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ). В то же время в силу пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ эта операция не подлежит обложению НДС, и у российской организации не возникают обязанности налогового агента.

В случае, когда исключительное право на ноу-хау передает резидент Республики Беларусь или Республики Казахстан, на основании ст. 7 НК РФ приоритет перед положениями гл. 21 НК РФ будут иметь положения Протокола от 11.12.2009 «О порядке взимания косвенных налогов при выполнении работ, оказании услуг в таможенном союзе». Согласно ст. 2Протокола взимание косвенных налогов (НДС) при оказании услуг осуществляется в государстве – члене таможенного союза, территория которого признается местом реализации услуг. Исходя из п. 1 ст. 3 Протоколаместом реализации услуг признается территория государства – члена таможенного союза, если налогоплательщику этого государства уступаются патенты, лицензии, иные документы, удостоверяющие права на охраняемые государством объекты промышленной собственности, торговых марок, товарных знаков, фирменных наименований, знаков обслуживания, авторских, смежных прав или иных аналогичных прав. Следовательно, местом реализации в таком случае признается территория РФ, значит, применяются положения Налогового кодекса. Но в соответствии с пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ данная операция освобождается от налогообложения.

Приобретение ноу-хау в составе предприятия как имущественного комплекса. При реализации предприятия в целом как имущественного комплекса налоговая база определяется отдельно по каждому из видов активов предприятия (п. 1 ст. 158 НК РФ). На основании п. 4 названной статьи продавец предприятия составляет сводный счет-фактуру, в котором в самостоятельные позиции выделяет основные средства, нематериальные активы, прочие виды имущества производственного и непроизводственного назначения, сумму дебиторской задолженности, стоимость ценных бумаг и другие позиции активов баланса. К сводному счету-фактуре прилагается акт инвентаризации. По нашему мнению, при реализации исключительного права на ноу-хау в составе предприятия как имущественного комплекса НДС не начисляется.

Налог на доходы физических лиц

В большинстве случаев при выплате дохода физическому лицу российская организация исполняет обязанности налогового агента (исчисляет НДФЛ, удерживает его из доходов физического лица и перечисляет в бюджет (ст. 226 НК РФ)). Российская организация не исполняет обязанности налогового агента в случаях, перечисленных в ряде статей, в том числе в ст. 228 НК РФ (п. 2 ст. 226 НК РФ).

Согласно пп. 2 п. 1 ст. 228 НК РФ исчисление и уплату НДФЛ производят физические лица – исходя из сумм, полученных от продажи имущественных прав.

В статье 1226 ГК РФ предусмотрено, что на результаты интеллектуальной деятельности признаются интеллектуальные права, которые включают исключительное право, являющееся имущественным правом. Таким образом, Гражданский кодекс относит исключительные права на ноу-хау к имущественным правам.

Значит, организация, приобретающая исключительные права на ноу-хау у физического лица, не признается налоговом агентом по НДФЛ. Аналогичный вывод следует из писем финансистов, в которых рассмотрены случаи, когда предметом договора об отчуждении являются исключительные права на произведение, программное обеспечение (письма от 21.06.2013 № 03-04-05/23608, от 26.11.2009 № 03-04-05-01/833).

Утверждено Приказом Минфина РФ от 27.12.2007 № 153н.

Право на секрет производства (ноу-хау)

В гл. 75 ГК регулируются отношения, связанные с секретом производства (ноу-хау; от англ. know how – знать как).

В соответствии со ст. 1465 ГК секретом производства (ноу-хау) признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.

Обладателю секрета производства принадлежит исключительное право использования его в соответствии со ст. 1229 ГК любым не противоречащим закону способом (исключительное право на секрет производства), в том числе при изготовлении изделий и реализации экономических и организационных решений. Обладатель секрета производства может распоряжаться указанным исключительным правом.

Лицо, ставшее добросовестно и независимо от других обладателей секрета производства обладателем сведений, составляющих содержание охраняемого секрета производства, приобретает самостоятельное исключительное право на этот секрет производства (п. 2 ст. 1466 ГК).

Как предусмотрено в ст. 1467 ГК, исключительное право на секрет производства действует до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность сведений, составляющих его содержание. С момента утраты конфиденциальности соответствующих сведений исключительное право на секрет производства прекращается у всех правообладателей.

ГК предусматривает возможность заключения договора об отчуждении исключительного права на секрет производства (ст. 1468) и лицензионного договора о предоставлении права использования секрета производства (ст. 1469).

В ст. 1470 и 1471 ГК говорится соответственно о служебном секрете производства и секрете производства, полученном при выполнении работ по договору.

В соответствии с п. 1 ст. 1472 ГК нарушитель исключительного права на секрет производства, в том числе лицо, которое неправомерно получило сведения, составляющие секрет производства, и разгласило или использовало эти сведения, а также лицо, обязанное сохранять конфиденциальность секрета производства в соответствии с п. 2 ст. 1468, п. 3 ст. 1469 или п. 2 ст. 1470 ГК, обязано возместить убытки, причиненные нарушением исключительного права на секрет производства, если иная ответственность не предусмотрена законом или договором с этим лицом. В то же время лицо, которое использовало секрет производства и не знало и не должно было знать о том, что его использование незаконно, в том числе в связи с гем, что оно получило доступ к секрету производства случайно или по ошибке, не несет ответственность, указанную выше (п. 2 ст. 1472 ГК).

Права на средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий

Институтам прав на средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий посвяшена гл. 76 ГК.

Средством индивидуализации юридического лица как производителя товаров, исполнителя работ или услуг является его фирменное наименование. Нормы, относящиеся к праву на фирменное наименование, содержатся в § I гл. 76 ГК.

В соответствии с п. I ст. 1473 ГК юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, выступает в гражданском обороте под своим фирменным наименованием, которое определяется в его учредительных документах и включается в единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации юридического лица. Согласно п. 2 той же статьи фирменное наименование юридического лица должно содержать:

1) указание на его организационно-правовую форму;
2) собственно наименование юридического лица, которое не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности. Например, фирменное наименование полного товарищества (товарищества на вере) должно содержать либо имена (наименования) всех его участников (полных товарищей) и слова «полное товарищество» («товарищество на вере» или «коммандитное товарищество»), либо имя (наименование) одного или нескольких участников (полных товарищей) с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество» («товарищество на вере» или «коммандитное товарищество»).

В соответствии с п. 3 ст. 1473 ГК юридическое лицо должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Юридическое лицо вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках. Фирменное наименование юридического лица на русском языке и языках народов Российской Федерации может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции или соответственно в транскрипциях языков народов Российской Федерации, за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму юридического лица.

Согласно п. 4 ст. 1473 ГК в фирменное наименование юридического лица не могут включаться:

1) полные или сокращенные официальные наименования иностранных государств, а также слова, производные от таких наименований;
2) полные или сокращенные официальные наименования федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления;
3) полные или сокращенные наименования международных и межправительственных организаций;
4) полные или сокращенные наименования общественных объединений;
5) обозначения, противоречащие общественным интересам, а также принципам гуманности и морали.

Фирменное наименование государственного унитарного предприятия (ГУП) может содержать указание на принадлежность ГУП соответственно Российской Федерации и субъекту РФ.

Включение в фирменное наименование юридического лица официального наименования Российская Федерация или Россия, а также слов, производных от этого наименования, допускается по разрешению, выдаваемому в порядке, установленном Правительством РФ. В случае отзыва такого разрешения юридическое лицо в течение 3 месяцев обязано внести соответствующие изменения в свои учредительные документы.

Юридическому лицу принадлежит исключительное право использования своего фирменного наименования в качестве средства индивидуализации любым не противоречащим закону способом (исключительное право на фирменное наименование), в том числе путем его указания на вывесках, бланках, в счетах и иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках. Это право возникает у юридического лица с момента регистрации фирменного наименования, т.е. государственной регистрации самого юридического лица под данным наименованием.

Сокращенные фирменные наименования, а также фирменные наименования на языках народов Российской Федерации и иностранных языках защищаются исключительным правом на фирменное наименование при условии их включения в единый государственный реестр юридических лиц.

Распоряжение исключительным правом на фирменное наименование (в том числе путем его отчуждения или предоставления другому лицу права использования фирменного наименования) не допускается.

Не допускается использование юридическим лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность и фирменное наименование второго юридического лица было включено в единый государственный реестр юридических лиц ранее, чем фирменное наименование первого юридического лица. Юридическое лицо, нарушившее данные правила, обязано по требованию правообладателя прекратить использование фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию правообладателя или сходного с ним до степени смешения, в отношении видов деятельности, аналогичных видам деятельности, осуществляемым правообладателем, и возместить правообладателю причиненные убытки (ст. 1474 ГК).

В соответствии со ст. 1475 ГК на территории РФ действует исключительное право на фирменное наименование, включенное в единый государственный реестр юридических лиц.

Фирменное наименование или отдельные его элементы могут использоваться правообладателем в составе принадлежащего ему коммерческого обозначения, а также в принадлежащем ему товарном знаке и знаке обслуживания (ст. 1476 ГК).

1. Понятие секрета производства (ноу-хау)

Секрет производства (ноу-хау) – объект интеллектуальной собственности, который заслуживает предельно пристального внимания ввиду интересных особенностей его правовой охраны. Из названия прослеживаются два важнейших признака – конфиденциальность и возможность решения определенных задач (от английского “know how” – дословно «знаю как»). Права на секреты производства традиционно противопоставляют патентам, но в реальной предпринимательской деятельностиони должны сопровождать и дополнять друг друга. Несмотря на то, что предоставление правовой охраны ноу-хау более легкое, чем патентам, существует целый ряд деталей, которые необходимо учесть. О них и поговорим в этой статье.

Понятие секрета производства (ноу-хау).
Исключительное право на секрет производства.
Защита секретов производства.

На международном уровне правовой охране ноу-хау посвящена ст.39 Соглашения ТРИПС о закрытой информации. Защита закрытой информации рассматривается как элемент борьбы против недобросовестной конкуренции. Каждый член ВТО обязан обеспечить юридические механизмы, предотвращающие недобросовестное использование секретной коммерческой информации. В России такой механизм закреплен в главе 75 части IV Гражданского кодекса. Статья 1465 ГК РФ после изменений 2014 года предусматривает, что секрет производства должен отвечать следующим признакам:

представлять собой сведения о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере или о способах осуществления профессиональной деятельности. Сами сведения могут быть различными, в том числе организационными и экономическими, что отличает ноу-хау от изобретений и полезных моделей, которые всегда имеют именно технический результат. Таким образом, многие объекты, которые не защищаются патентами, могут охраняться в качестве секретов производства;
иметь коммерческую ценность вследствие неизвестности третьим лицам. Коммерческая ценность может состоять в сокращении издержек производства, увеличении доходов, сохранении положения на рынке, установлении четкой системы оценки количества и качества деятельности персонала, формализации бизнес-процессов (см. например Постановление ФАС Московского округа от 11.06.2014 N Ф05-5420/2014). Таким образом, обладатель должен иметь некоторые преимущества перед конкурентами, которые не обладают ноу-хау;
должны приниматься разумные меры по охране конфиденциальности сведений. Наиболее эффективной мерой является введения режима коммерческой тайны, что, кстати, до 1 октября 2014 года было обязательным признаком рассматриваемого объекта интеллектуальной собственности.

Из перечисленных признаков следует, что права на секрет производства (ноу-хау) существуют только до тех пор, пока сведения не известны третьим лицам. Это не означает, что ноу-хау не может быть передано кому-либо, это означает, что к сведениям не должно быть свободного доступа Например, запатентованные технические решения в обязательном порядке публикуются и становятся свободно доступными обществу. С учетом сказанного дадим следующее определение:

Секрет производства (ноу-хау) – это информация о результатах в научно-технической области или о способе осуществления профессиональной деятельности, которая имеет коммерческую ценность и не известна третьим лицам, что обеспечивается специальными мерами по защите её конфиденциальности.

Рассмотренные выше признаки для удобства представлены на схеме.

2. Исключительное право на секрет производства

Исключительное право на ноу-хау обладает целым рядом особенностей, которое отличает его от содержания исключительного права в авторском праве, смежных правах, средствах индивидуализации и других институтах интеллектуальной собственности. Классическое исключительное право – это монополия правообладателя использовать объект интеллектуальных прав любыми способами и возможность запрещать всем третьим лицам такое использование. Каковы же отличительные черты права на секрет производства?

исключительное право на секрет производства действует не против всех третьих лиц, а только против лиц, которые состоят в каких-либо правоотношениях с правообладателем, в частности, партнеров по договорам, работников, государственных органов. Третьи лица могут быть признаны нарушителями, только если недобросовестно получили доступ к конфиденциальным сведениям (промышленный шпионаж);
действие исключительного права не ограничено точным сроком действия, а зависит от фактических обстоятельств – сохранение конфиденциальности сведений и их коммерческой ценности. Даже если сведения были обнародованынеправомерно, исключительное право прекращается;
на один секрет производства может возникнуть несколько независимых исключительных прав, если разные лица самостоятельно получили и используют одинаковые сведения в научно-технической сфере или профессиональной деятельности.

Перечисленные особенности заставляют согласиться с мнением, что право на секрет производства (ноу-хау) по своей юридической природе не является исключительным. Это фактическая, а не юридическая монополия на закрытую информацию. Если исключительные права на другие объекты интеллектуальной собственности является абсолютным, то исключительное право на секреты производства в лучшем случае можно назвать «квазиабсолютным», как это делают некоторые авторы. На самом же деле оно является относительным и реализуется в договорных отношениях между обладателем информации и третьими лицами.

3. Защита секретов производства

Вследствие особенностей исключительного права на ноу-хау их правовая защита также весьма специфична. Если речь идет о гражданско-правовых способах защиты, то в большинстве случаев, истец должен доказать, во-первых, то, что сведения отвечают признакам секрета производства, установленным законом. Во-вторых, то, что ответчик неправомерно получил доступ к ноу-хау или использовал предоставленную правообладателем закрытую информацию с нарушением договорных условий. В-третьих, истец должен доказать размер убытков, причиненных нарушением, что на практике бывает очень сложно. Ответчик в свою защиту может ссылаться на то, что сведения были получены им добросовестно и независимо от истца или не являются неизвестными третьим лицам (конфиденциальными). Например, в качестве доказательств могут быть использованы опубликованные патенты, научные статьи и другие источники общедоступной информации.

Защита секретов производства (ноу-хау) может осуществляться в различных формах. Российское право позволяет бороться с такими нарушениями как гражданско-правовыми способами, так и с помощью публично-правовых мер. Так, законодательство РФ предусматривает следующие виды ответственности за нарушение права на секрет производства:

А. Гражданско-правовая ответственность, по общему правилу, заключается в обязанности возместить причиненные нарушением права убытки. Однако в договоре правообладателя с контрагентом могут быть предусмотрены другие виды ответственности, например, уплата неустойки.

Б. Дисциплинарная ответственность применяется работодателем в отношении работника и заключается в объявлении замечания, выговора или увольнения. На основании пп.»в» п.6 ст.81 Трудового кодекса разглашение охраняемой законом тайны является грубым нарушением трудовых обязанностей, за которое работник может быть уволен. Кроме того, работник обязан возместить работодателю в полном объеме прямой действительный ущерб за разглашение ноу-хау;

В. Административная ответственность наступает за акты недобросовестной конкуренции, которые выразились в незаконном получении, использовании и разглашении секретов производства (ноу-хау). Нарушителю-должностному лицу грозит штраф от 12 000 до 20 000 рублей, юридическому лицу – от 100 000 до 500 000 рублей;

Если ранее указывалось, что Закон о коммерческой тайне регулирует отношения, связанные с отнесением информации к коммерческой тайне, передачей такой информации, охраной ее конфиденциальности, то в настоящее время этот Закон регулирует отношения, связанные с установлением, изменением и прекращением режима коммерческой тайны в отношении информации, составляющей секрет производства (ноу-хау). По сути, в его нынешнем состоянии Закон о коммерческой тайне представляет собой нормативный акт о режиме коммерческой тайны.

Если ранее под коммерческой тайной понималась конфиденциальность информации, то в настоящее время это понятие определяется через режим конфиденциальности информации, в то время как само понятие режима конфиденциальности информации исключено из Закона о коммерческой тайне.

По сути, усилился лишь акцент на состоянии, в котором должна пребывать информация («режим конфиденциальности»); понятие коммерческой тайны и ранее противоречило понятию служебной и коммерческой тайны, закрепленной в бывшей ст. 139 ГК РФ.

В Закон о коммерческой тайне включено новое понятие информации, составляющей коммерческую тайну (секрет производства), которая полностью совпадает с понятием секрета производства (ноу-хау), установленным в ст. 1465 ГК РФ.

Все эти манипуляции понадобились законодателю для перевода информации, составляющей коммерческую тайну, являющейся одновременно и секретом производства (ноу-хау), из разновидностей информации, признаваемой ранее самостоятельным объектом гражданского права, в разновидность исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности.

Вместе с тем в связи с непродуманным решением законодателя относительно категории «информация» под сомнением оказались нормы о передаче информации как в ГК РФ (договоры на выполнение проектных и изыскательных работ — параграф 4 глава 37; договоры на выполнение НИОКР — глава 38; договоры возмездного оказания услуг — глава 39), так и в ряде российских законодательных актов, в том числе в ст. 1 Федерального закона от 19 июля 1998 г. N 114-ФЗ «О военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации с иностранными государствами» (СЗ РФ. 1998. N 30. Ст. 3610), ст. 2 Федерального закона от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (СЗ РФ. 1999. N 28. Ст. 3493), ст. 1 — 2, 7 — 8, 16 — 17, 20, 22 — 23, 25, 29 — 30 Федерального закона от 18 июля 1999 г. «Об экспортном контроле» (СЗ РФ. 1999. N 30. Ст. 3774).

3. В России в дореволюционный период вопросам правовой охраны коммерческой тайны (по терминологии того времени — промысловая тайна) уделялось должное внимание в работах известных цивилистов. Так, В. Розенберг отмечал признание института коммерческой тайны русским законодательством, что являлось, по его мнению, важным средством защиты против недобросовестной конкуренции (Розенберг В. Промысловая тайна. СПб., 1910. С. 68).

В советский период, в условиях отсутствия рыночной конкуренции, термины «коммерческая тайна», «ноу-хау» или другие равнозначные термины не применялись во внутренних взаимоотношениях между социалистическими предприятиями и организациями.

Указанные термины применялись в международном экономическом сотрудничестве, при коммерческом обмене, осуществляемом советскими и иностранными хозяйственными организациями, в частности на основе заключаемых ими договоров на передачу ноу-хау. При этом понятие «ноу-хау» было сформулировано в Инструкции о порядке работы по продаже лицензий и оказанию услуг типа инжиниринг, утвержденной Государственным комитетом СССР по делам изобретений и открытий 26 января 1979 г.: не являющиеся общеизвестными и практически применимые в производственной и хозяйственной деятельности различного рода технические знания и опыт, не имеющие правовой охраны за рубежом, включая методы, способы и навыки, необходимые для проведения проектирования, расчетов, строительства и изготовления каких-либо объектов или изделий, научно-исследовательских, опытно-конструкторских, пуско-наладочных и т.п. работ; разработки и использование технологических процессов; составы и рецепты материалов, веществ, сплавов и т.п.; методы и способы лечения; поиск и добыча полезных ископаемых; знания и опыт административного, экономического, финансового или иного порядка (ЦНИИПИ. М., 1979. С. 1 — 2).

С принятием Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 г. N 2211-1 (Ведомости СССР. 1991. N 26. Ст. 733) коммерческая тайна получила правовую охрану под новым названием — секрет производства (ноу-хау). Согласно ст. 151 указанных Основ обладатель технической, организационной или коммерческой информации, составляющей секрет производства (ноу-хау), имеет право на защиту от незаконного использования этой информации третьими лицами при условии наличия следующих трех признаков:

— эта информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам;

— к этой информации нет свободного доступа на законном основании;

— обладатель информации принимает надлежащие меры к охране ее конфиденциальности.

Как следует из вышеизложенного, понятия «секрет производства» и «ноу-хау» воспринимались как синонимы.

Статья 151 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик действовала на территории России с 3 августа 1992 г.

Эта статья продолжила свое действие и после принятия части первой ГК РФ, в ст. 139 которой предусматривалась охрана служебной и коммерческой тайны, условия охраны которой в принципе идентичны упомянутым выше трем признакам.

Принятие Закона о коммерческой тайне в 2004 г. не поколебало действие ст. 151 указанных Основ, хотя в этом Законе коммерческая тайна выступала сначала под названием «информация, составляющая коммерческую тайну», но с тем же набором условий (признаков) охраны.

И лишь Вводный закон признал не действующими на территории России с 1 января 2008 г. Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик, включая, естественно, и ст. 151 указанных Основ. Ей на смену пришла ст. 1465 ГК РФ, которая по своему содержанию, особенно по признакам охраноспособности объекта, аналогична упомянутой выше ст. 151 Основ.

Следует особо отметить, что с 1991 г. сначала в РСФСР, а затем в Российской Федерации действовал Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (Ведомости РСФСР. 1991. N 16. Ст. 499) с последующими изменениями и дополнениями, ст. 10 которого запрещала получение, использование, разглашение научно-технической, производственной или торговой информации, в том числе коммерческой тайны без согласия ее владельца.

С 26 октября 2006 г. в России вступил в силу новый Федеральный закон от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ «О защите конкуренции» (СЗ РФ. 2006. N 31. (ч. 1). Ст. 3434), ст. 14 которого также квалифицировала в качестве недобросовестной конкуренции незаконное получение, использование, разглашение информации, составляющей коммерческую, служебную или иную охраняемую законом тайну.

Сказанное выше свидетельствует о том, что, несмотря на существующую во всем мире, в том числе и в России, терминологическую чересполосицу (секрет промысла, коммерческая тайна, ноу-хау, секрет производства, профессиональный секрет, коммерческая информация, деловой секрет и т.п.), речь идет об одном нематериальном объекте, охраняемом различными правовыми средствами.

4. Из определения понятия секрета производства (ноу-хау), сформулированного в комментируемой статье, следует, что оно по своей сути мало чем отличается от аналогичного определения согласно ст. 151 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик.

Указанное понятие идентично понятию «информация, составляющая коммерческую тайну (секрет производства)», закрепленному в ст. 3 Закона о коммерческой тайне.

Секрет производства (ноу-хау) определяется наиболее широко: это сведения (т.е. информация) любого характера, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности. Причем это сведения (информация) в самых различных областях (производственной, технической, экономической, организационной и др.), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере (т.е. информация об изобретениях, полезных моделях и промышленных образцах, которые по тем или иным причинам не патентуются), равным образом, как и сведения (информация) о различного рода управленческой деятельности.

В принципе комментируемое понятие соответствует устоявшемуся в международной практике понятию «ноу-хау», которое подразделяется на три блока секретной информации:

— техническое ноу-хау (знания и опыт в производстве, монтаже, ремонте, эксплуатации и т.п.);

— коммерческое ноу-хау (конъюнктурная информация о клиентах, поставщиках, об источниках финансирования, о методах рекламы и т.п.);

— организационное ноу-хау (знания и опыт в области налаживания производства, сбыта и распространения продукции и т.п.).

Для целей предоставления правовой охраны указанные сведения должны иметь следующие признаки:

— действительная или потенциальная коммерческая ценность, что предполагает их оборотоспособность;

— неизвестность таких сведений третьим лицам, что предопределяет их ценность;

— отсутствие свободного доступа на законном основании к таким сведениям у третьих лиц;

— введение в отношении таких сведений режима коммерческой тайны.

5. Хотя это и не указано в определении понятия, из сущности секрета производства (ноу-хау) вытекает, что сведения, составляющие его предмет, не охраняются патентом. Отсутствие правовой охраны в форме выдаваемого государством патента — одно из важнейших отличий секрета производства от запатентованного изобретения. В качестве секрета производства (ноу-хау) могут быть использованы как патентоспособные, так и непатентоспособные объекты, однако во всех случаях секрет производства (ноу-хау) — это незапатентованный объект.

Действительная или потенциальная коммерческая ценность секрета производства (ноу-хау) для ее обладателя определяется тем обстоятельством, что его сущность (соответствующие сведения) не разглашена и неизвестна третьим лицам.

Сказанное означает, что коммерческая ценность секрета производства (ноу-хау), скорее всего, абстрактное понятие, а не конкретная стоимость сведений, составляющих секрет производства (ноу-хау), поскольку полностью зависит от усмотрения его обладателя при введении режима коммерческой тайны в отношении соответствующих сведений.

Дополнительно к требованию неизвестности для третьих лиц сведения, составляющие секрет производства (ноу-хау), не должны быть общедоступными. Обладатель должен ограничить доступ к соответствующим сведениям путем установления порядка обращения с ними и контроля за соблюдением такого порядка.

В комментируемой статье выдвигается требование отсутствия свободного доступа к сведениям «на законном основании». В принципе указанное требование свидетельствует о том, что право на секрет производства (ноу-хау) не имеет исключительного характера, поскольку любой самостоятельный разработчик идентичного решения или добросовестный его приобретатель считается его законным обладателем. Таких лиц на рынке может быть несколько, и ни одно из них не может пользоваться легальной монополией, обеспечиваемой, например, исключительным правом на запатентованное изобретение.

Поэтому следует иметь в виду, что неизвестность и необщедоступность секрета производства (ноу-хау) всегда носят относительный характер.

В данной статье отсутствует легальное определение термина «на законном основании». Следует полагать, исходя из мирового опыта, что в данном случае речь идет о независимой (параллельной) деятельности, приведшей к созданию идентичного секрета производства, о добросовестном приобретении секрета производства, а также о так называемом обратном техническом анализе секрета производства (процесс исследования имеющегося в широкой продаже изделия с целью обнаружения того, как он сделан).

Одно из важных условий охраноспособности секрета производства (ноу-хау) — введение режима коммерческой тайны в отношении сведений, составляющих его предмет.

В соответствии со ст. 10 Закона о коммерческой тайне режим коммерческой тайны считается установленным после принятия обладателем мер по охране конфиденциальности (т.е. секретности) информации, составляющей коммерческую тайну, являющуюся, согласно ст. 3 этого же Закона, синонимом секрета производства.

Хотя конфиденциальность или секретность сведений, составляющих секрет производства, имеет важное значение, это условие не носит абсолютного характера в том смысле, что в его состав могут входить и несекретные сведения, образуя сочетание секретных и несекретных элементов, что особенно важно учитывать при передаче секретов производства (ноу-хау) другим лицам.

6. В комментируемой статье не приведен перечень сведений, которые не могут составлять секрет производства.

Следует полагать, что в данном случае необходимо использовать положения ст. 5 Закона о коммерческой тайне, которая содержит исчерпывающий перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну, состоящий из 11 позиций.

Правомерность использования указанного перечня в отношении секретов производства подтверждается тем обстоятельством, что в результате внесения изменений в Закон о коммерческой тайне (Федеральный закон от 18 декабря 2006 г. N 231-ФЗ // СЗ РФ. 2006. N 52 (ч. 1). Ст. 5497) термины «информация, составляющая коммерческую тайну» и «секрет производства» стали синонимами.

Статья 1465. «Гражданский кодекс РФ (часть четвертая)» от 18.12.2006 N 230-ФЗ (ред. от 18.07.2019)

1. Комментируемая статья содержит легальное понятие секрета производства. Критерием отнесения сведений к секретам производства в соответствии с законом являются следующие свойства:

— наличие действительной или потенциальной коммерческой ценности, т.е. сведения имеют стоимость, что предопределяется характером сведений;

— неизвестность этих сведений третьим лицам;

— отсутствие законных оснований для свободного доступа для третьих лиц к сведениям, при этом под третьими лицами следует понимать участников гражданского оборота, но не уполномоченных органов государственной власти, которые в силу своих полномочий вправе требовать предоставления тех или иных сведений;

— введение в отношении таких сведений режима коммерческой тайны.

Понятие коммерческой ценности можно вывести из содержания понятия коммерческой тайны, определенного в п. 1 ст. 3 ФЗ «О коммерческой тайне», в соответствии с которым существенным признаком таковой является возможность для ее обладателя при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду.

С учетом того что ценность секрета производства поставлена в зависимость от факта неизвестности соответствующих сведений любым третьим лицам, относимость тех или иных сведений к числу секретов производства на стадии возникновения права определяется исключительно обладателем такой информации. Единственным формальным, объективным критерием является введение в установленном ФЗ «О коммерческой тайне» порядке соответствующего режима (режима коммерческой тайны), все иные критерии в той или иной степени являются оценочными. Видится, что законом установлена опровержимая презумпция относимости сведений, в отношении которых введен режим коммерческой тайны к секретам производства. В рамках судебного разбирательства, например, о действительности договора о передаче исключительных прав, указанная презумпция может быть опровергнута с тем, чтобы отказать оспариваемому договору в предоставлении правового режима, определенного частью четвертой ГК РФ для объектов интеллектуальной собственности.

К числу секретов производства может быть отнесено практически любое решение производственного характера: от пропорции смешения поваром специй при приготовлении фирменного блюда, компонентов, используемых для приготовления того или иного аромата, организациями, занимающимися производством парфюмерии, секретов «волшебства» фокусника (например, технологии проведения представлений Дэвидом Копперфилдом) до способа продаж, разработанного конкретной компанией, или алгоритма совершения действий, выработанного юридической фирмой, позволяющим наиболее эффективно взыскивать долги. Иначе правовая конструкция секрета производства позволяет обеспечить правовую защиту результату интеллектуальной деятельности, который имеет коммерческую ценность, однако не отвечает признакам ни одного из объектов интеллектуальных прав либо по тем или иным причинам использование режима соответствующего результата интеллектуальной деятельности является нецелесообразным.

2. При разрешении вопроса о предоставлении тем или иным сведениям правового режима секрета производства следует исходить из предположения о том, что, если таковые в соответствии с ФЗ «О государственной тайне» могут быть отнесены к сведениям, составляющим государственную тайну, в распространении на такую информацию, пусть даже отвечающую признакам секрета производства, правового режима, определенного гл. 75, следует отказать; конкуренция между нормами гражданского законодательства о коммерческой тайне и положениями законодательства о государственной тайне должна быть разрешена в пользу последнего, так как оно использует свои инструменты и механизмы для обеспечения конфиденциальности соответствующих сведений, преследует иные цели и регулирует иные отношения, нежели определенные в ст. 2 ГК РФ.

Также следует отметить, что никакой иной вид тайны, в том числе медицинская, адвокатская, связи и т.д., кроме коммерческой, не может быть отнесен к секретам производства.

3. Секреты производства своим происхождением по большей части обязаны объектам патентных прав. Зачастую сведения, относимые к числу секретов производства, отвечали признакам объектов патентных прав, а некоторые и нет, однако коммерческой ценностью обладали. Кроме того, в подавляющем большинстве случаев для внедрения того или иного патентоспособного результата интеллектуальной деятельности требуются специальные познания, способы, методы, которые по тем или иным причинам не охраняются патентом, однако имеют коммерческую ценность, поскольку позволяют более эффективно использовать запатентованный объект. В связи с этим существует проблема отграничения объекта патентных прав от секрета производства. Видится, что любой объект промышленной собственности, не получивший признания со стороны государства, в установленном законом порядке отвечает признакам секрета производства в том случае, если в отношении последнего введен правовой режим коммерческой тайны. После предоставления правового режима объекта патентных прав применение правового режима гл. 75 исключается как по причинам правового порядка, так и по соображениям целесообразности (объекты патентных прав пользуются несравненно более эффективной защитой).

Видится, что вполне логичным и отвечающим интересам субъекта будет формирование правового режима секрета производства в отношении патентоспособного объекта промышленной собственности до момента выполнения формальностей, необходимых для предоставления соответствующего режима.

Статья 1465. Секрет производства (ноу-хау)

1. Секретом производства (ноу-хау) признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие) о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере и о способах осуществления профессиональной деятельности, имеющие действительную или потенциальную коммерческую ценность вследствие неизвестности их третьим лицам, если к таким сведениям у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и обладатель таких сведений принимает разумные меры для соблюдения их конфиденциальности, в том числе путем введения режима коммерческой тайны.

2. Секретом производства не могут быть признаны сведения, обязательность раскрытия которых либо недопустимость ограничения доступа к которым установлена законом или иным правовым актом. (Статья в редакции, введенной в действие с 1 октября 2014 года Федеральным законом от 12 марта 2014 года N 35-ФЗ.

Комментарий к статье 1465 ГК РФ

1. В главе 75 ГК РФ урегулированы отношения, связанные с секретом производства (ноу-хау). Судя по названию указанной главы и тексту комментируемой статьи, законодатель признает термины «секрет производства» и «ноу-хау» синонимами.

В законодательствах, судебной практике и доктрине зарубежных стран в отношении содержания упомянутых выше понятий нет ни только единой точки зрения, но даже в рамках одной правовой системы высказаны диаметрально противоположные суждения.

Термин «ноу-хау» впервые появился в судебной практике в США в 1916 г., а затем получил широкое распространение во всем мире.

Наряду с термином «know-how» интенсивно используется термин «trade secret» или «secret de fabrique», который в нашей стране переводится различным образом (например, секрет производства, деловой секрет, производственный секрет, коммерческий секрет).

Не во всех странах термины «ноу-хау» и «секрет производства» считаются синонимами, как, например, в ФРГ, где большинство представителей доктрины придерживаются указанной точки зрения. Иное мнение относительно соотношения указанных понятий существует в США. Так, например, деловым секретом считается конфиденциальная информация, сохраняемая каким-либо лицом для собственного пользования, тогда как эта же конфиденциальная информация, предназначенная для передачи другому лицу, приобретает статус ноу-хау (Ladas S.P. Licensing agreement on know-how in the United States // International Review of Industrial Property and Copyright Law. 1972. N 2. P. 184).

В других странах считают, что указанные понятия пересекаются по многим параметрам, но полностью не совпадают друг с другом. Так, например, во Франции некоторые авторы полагают, что по своей природе производственный секрет (secret de fabrique) является ничем иным как ноу-хау (savoir-faire). Но любые ноу-хау необязательно являются производственным секретом, поскольку объем последнего более ограничен по сравнению с объемом ноу-хау (Chavanne A., Burst J.-J. Droit de la proprit industrielle. Paris; Dalloz, 1980. P. 273).

Разнообразны также источники правового регулирования отношений в сфере секретов производства и ноу-хау. В большинстве государств эти отношения регулируются положениями гражданского, трудового, патентного, торгового, уголовного законодательства, антимонопольного законодательства и законодательства о пресечении недобросовестной конкуренции, а также судебными прецедентами в странах англосаксонского права.

Весьма редким явлением является принятие специальных законов в указанной сфере (например, Единообразный закон США о деловых секретах 1979 г. с последующими изменениями).

Во Франции положения о производственных секретах включены в Кодекс интеллектуальной собственности 1992 г. с последующими изменениями (ст. L. 621.1), но весьма своеобразно, путем отсылки к Кодексу о труде с воспроизведением ст. 152.7 указанного Кодекса.

В ряде государств правовая охрана секретов производства регламентирована антимонопольным законодательством или законодательством о пресечении недобросовестной конкуренции (ФРГ — параграф 21 Закона против ограничения конкуренции от 1 января 1990 г., параграфы 17 — 19 Закона против недобросовестной конкуренции 1909 г. с последующими изменениями; Япония — ст. 1 Закона о предотвращении недобросовестной конкуренции 1934 г. с последующими редакциями).

На международном уровне также предпринимались попытки решения проблемы правового регулирования ноу-хау.

В 1964 г. Объединенное международное бюро по охране интеллектуальной собственности, предшественник Всемирной организации интеллектуальной собственности, приняло Типовой закон для развивающихся стран об изобретениях, ст. 53 — 57 которого были посвящены правовой охране ноу-хау (Model Law for Developping Countries on inventions. Geneva, 1965). В 1974 г. Международная ассоциация по охране промышленной собственности (AIPPI) разработала предложение о включении в текст Парижской конвенции по охране промышленной собственности специальной статьи, посвященной правовой охране ноу-хау, однако эта инициатива так и не была реализована на практике.

Соглашение о торговых аспектах прав интеллектуальной собственности (далее — Соглашение ТРИПС) содержит ст. 39, предусматривающую предоставление правовой охраны нераскрытой информации (undisclosed information), являющейся, судя по установленным этой статьей признакам, эквивалентом ноу-хау.

2. В перечне охраняемых результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации (ст. 1225 ГК РФ) указаны секреты производства (ноу-хау), которым посвящена глава 75 ГК РФ, содержащая восемь статей.

С принятием указанной главы, а также с внесением изменений и дополнений в часть первую ГК РФ и в Федеральный закон от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ «О коммерческой тайне» (далее — Закон о коммерческой тайне (СЗ РФ. 2004. N 32. Ст. 3283)) в России существенно изменилась система правовой охраны информации, составляющей коммерческую тайну.

Федеральным законом от 18 декабря 2006 г. N 231-ФЗ «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее — Вводный закон (СЗ РФ. 2006. N 52 (ч. 1). Ст. 5497)) из ГК РФ исключена ст. 139, предусматривающая охрану служебной и коммерческой тайны. Параллельно из перечня объектов гражданских прав, установленного ст. 128 ГК РФ, исключена информация. Кроме того, в Закон о коммерческой тайне внесены значительные изменения, полностью преобразовавшие его содержательную часть, поэтому, собственно, он и не был отменен, как другие специальные законы в сфере интеллектуальной собственности.