Трудовой договор бессрочный

Как срочный трудовой договор сделать бессрочным?

Ответ на вопрос:

Да, предложенный Вами вариант действий верен.

Основной должностью работника будет та должность, куда он принимался по срочному трудовому договору, а временный перевод прекращать оснований нет.

Трудовой договор, заключенный на время исполнения обязанностей отсутствующего сотрудника, прекращают с выходом его на работу (п. 2 ч. 1 ст. 77, ч. 3 ст. 79 ТК РФ). Если перевод будет оформлен во время отпуска, то оснований для увольнения временного сотрудника в связи с истечением срока такого договора не будет.

В этом случае срочный трудовой договор становится заключенным на неопределенный срок.

Поскольку срок является обязательным условием договора, этот факт можно оформить документально. Для этого заключите дополнительное соглашение, в котором укажите условие о том, что договор заключен на неопределенный срок, а затем на основе соглашения издайте соответствующий приказ. Такие рекомендации дает и Роструд в письме от 20 ноября 2006 г. № 1904-6-1.

Переквалификация срочного трудового договора в бессрочный не влияет на срок временного перевода.

У вас не останется вопросов о срочном трудовом договоре с совместителем после прочтения статьи по ссылке.

По истечении срока временного перевода сотруднику должна быть предоставлена прежняя работа.

Это следует из части 1 статьи 72.2 Трудового кодекса РФ.

Подробности в материалах Системы Кадры:

1. Ситуация: как произвести увольнение временного сотрудника, если основной сотрудник, на место которого принимали временного, после длительного отпуска планирует выйти на другую должность, оформив постоянный перевод

Трудовой договор, заключенный на время исполнения обязанностей отсутствующего сотрудника, прекращают с выходом его на работу (п. 2 ч. 1 ст. 77, ч. 3 ст. 79 ТК РФ). Если перевод будет оформлен во время отпуска, то оснований для увольнения временного сотрудника в связи с истечением срока такого договора не будет. Оформить перевод основного сотрудника на другую должность в данной организации стоит после того, как он выйдет именно на свою должность из отпуска. Тогда можно будет уволить временного сотрудника в день выхода основного и только после этого провести перевод, например, на следующий день после выхода.

Иван Шкловец

заместитель руководителя Федеральной службы по труду и занятости

2. Ситуация: как поступить с временным сотрудником, которого приняли на период отсутствия основного сотрудника, если последний планирует уволиться

Действия работодателя будут зависеть от того, планирует он продолжить трудовые отношения с временным сотрудником или нет.

1. Работодатель не заинтересован в работе временного сотрудника.

Для того чтобы организация могла уволить временного сотрудника, основной сотрудник должен хотя бы на один день выйти на работу по окончании периода своего отсутствия. В том числе на этот день у основного сотрудника может быть оформлен отпуск за свой счет, если у него нет возможности по каким-либо обстоятельствам его отработать. Дело в том, что по закону срочный договор, заключенный для исполнения обязанностей временно отсутствующего основного сотрудника, прекращается с его выходом на работу (ч. 3 ст. 79 ТК РФ). Подробнее об этом см. Как оформить увольнение в связи с истечением срока трудового договора.

Вместе с тем, основной сотрудник может уволиться и до предполагаемой даты своего выхода на работу. Поскольку закон не запрещает ему подать заявление об увольнении в период своего временного отсутствия. Так, основного сотрудника можно уволить по его желанию во время длительной командировки либо в период болезни или отпуска. Тогда работодатель не сможет уволить временного сотрудника в связи с истечением срока его договора (п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ). Правомерность такого подхода подтверждают и суды (см. апелляционное определение Волгоградского областного суда от 25 апреля 2014 г. № 33-4461/2014).

В такой ситуации работодатель может:

• договориться с временным сотрудником об увольнении по соглашению сторон;
• а при недостижении такой договоренности – уволить его по другим предусмотренным законом основаниям, например, в связи с сокращением штата.

2. Работодатель заинтересован во временном сотруднике.

Если организация планирует продолжить трудовые отношения с временным сотрудником, то по окончании срока его договора:

• ни одна из сторон не должна требовать его прекращения;
• а сотрудник при этом обязан продолжить исполнять свои трудовые функции.

Тогда трудовой договор приобретет бессрочный характер. Подробнее об этом см. Какие документы необходимо оформить, если срочный трудовой договор не был расторгнут по окончании срока действия и стал бессрочным.

Нина Ковязина

заместитель директора департамента медицинского образования и кадровой политики в здравоохранении Минздрава России

3. Ситуация: какие документы необходимо оформить, если срочный трудовой договор не был расторгнут по окончании срока действия и стал бессрочным

Если срочный трудовой договор не был своевременно расторгнут – намеренно или по недосмотру, то его признают бессрочным. То есть заключенным на неопределенный срок.

Поскольку срок является обязательным условием договора, этот факт можно оформить документально. Для этого заключите дополнительное соглашение, в котором укажите условие о том, что договор заключен на неопределенный срок, а затем на основе соглашения издайте соответствующий приказ. Такие рекомендации дает и Роструд в письме от 20 ноября 2006 г. № 1904-6-1.

Внимание: если срочный трудовой договор не был расторгнут своевременно и сотрудник продолжает работать, то такой договор будет считаться бессрочным по умолчанию, даже если работодатель не оформит дополнительное соглашение к договору об изменении срока (ч. 4 ст. 58 ТК РФ).

Нина Ковязина

заместитель директора департамента медицинского образования и кадровой политики в здравоохранении Минздрава России

Срочный трудовой договор: работа над ошибками

Альберт Абдрашитов, юрисконсульт ООО «УзДЭУ Авто-Уфа»

Журнал «Кадровое дело» № 10 октябрь 2010

Чем отличаются права и обязанности «срочников» в сравнении с «обычными» работниками? – Ничем.

Продлевается ли срочный договор в случае беременности работницы? – Да, до окончания беременности.

Кто должен доказать правомерность заключения трудового договора на определенный срок? – Работодатель.

срочный трудовой договор правомерен»>Когда срочный трудовой договор правомерен

Случаи и основания, когда стороны должны или могут заключить срочный трудовой договор, определены в статьях 58 и 59 Трудового кодекса. При заключении срочного трудового договора работодатель обязан указать в нем срок его действия и конкретные обстоятельства, препятствующие заключению трудового договора на неопределенный срок (п. 3 ч. вторая ст. 57 ТК РФ).

Под названными обстоятельствами подразумеваются особые условия выполнения работы (не путать с условиями труда – вредными, опасными, тяжелыми и т. п.!). В данном случае речь идет о таких условиях, которые лишают работодателя возможности установить постоянные отношения с работником (например, при выполнении временных (до двух месяцев) работ).

www.kdelo.ru
Статьи в тему: «Срочный трудовой договор» (№ 1, 2003)
«Если вы не хотите, чтобы временный сотрудник стал постоянным…» (№ 8, 2007)
«Всегда ли выгоден срочный договор» (№ 12, 2008)

Срок трудового договора в любом случае не может превышать пяти лет.

Когда срочный договор становится бессрочным

Выбирать вид трудового договора нужно внимательно: факт необоснованного заключения срочного трудового договора – одно из самых распространенных нарушений со стороны работодателей. При наличии достаточных оснований суд переквалифицирует срочный трудовой договор в бессрочный, то есть заключенный на неопределенный срок. Более того, на основании решения суда работодатель может быть привлечен к административной ответственности за нарушение трудового законодательства по статье 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Совет
Если в срочном трудовом договоре не указаны срок и обстоятельство, послужившее основанием для его заключения, он будет считаться заключенным на неопределенный срок

Выделим основные причины переквалификации трудового договора.

1. Срочный трудовой договор заключен без законных оснований, то есть по причине, не предусмотренной статьей 59 Трудового кодекса. Как правило, в подобных случаях работодатель, заключая срочный договор, хочет уклониться от предоставления прав и гарантий, положенных работникам, трудящимся по бессрочным трудовым договорам.

2. Не указан срок действия договора (или работа, подлежащая выполнению). То есть в договоре отсутствует ссылка на событие, в связи с которым он прекращается, или не указана дата прекращения трудовых отношений.

Пример

ООО «Ротор» для создания и продвижения сайта требовался программист (должность в штате компании была). На вакантное место принят Котов Р.Г., с которым организация заключила трудовой договор. После того как требуемая работа была выполнена, работодатель счел, что договор можно считать прекращенным на основании части второй статьи 79 Трудового кодекса (в связи с завершением работы, на время выполнения которой договор был заключен). При этом Котов был убежден в обратном и продолжал работу. Работодатель обратился за консультацией в юридический отдел. И юристы уточнили, что заключенный трудовой договор не может быть расторгнут в связи с тем, что в нем специально не прописаны конкретные работы (в соответствии с п. 7 ч. первой ст. 59 ТК РФ), для выполнения которых был принят сотрудник. Такой трудовой договор считается бессрочным и не может быть прекращен по основаниям, предусмотренным статьей 79 Трудового кодекса.

3. Если ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия и работник продолжает работу.

Такой договор в соответствии с частью четвертой статьи 58 Трудового кодекса считается заключенным на неопределенный срок.

Совет
Учитывайте, что использование срочных трудовых договоров ограничено Рекомендацией МОТ № 166 «О прекращении трудовых отношений по инициативе предпринимателя»

Пример

ОАО «Привет» и Голубев Л.М. заключили трудовой договор сроком на два года до 11 марта 2010 года. Однако по истечении указанного срока Голубев продолжал работу. 18 марта 2010 года работодатель поставил Голубева в известность, что трудовой договор с ним прекращен в связи с истечением срока (ч. первая ст. 79 ТК РФ). В ответ на это Голубев возразил, что поскольку работодатель не уведомил его за три рабочих дня об увольнении (ч. первая ст. 79 ТК РФ), условие о срочном характере трудового договора в соответствии со статьей 58 Трудового кодекса утратило силу. Во избежание судебных разбирательств ОАО «Привет» признало мнение Голубева обоснованным.

Условия, которые не позволят переквалифицировать срочный трудовой договор в бессрочный

Ситуация	Обязательные условия
Срочный трудовой договор заключается: – на время выполнения сезонных работ	испытательный срок не превышает две недели
	есть условие о сезонности
	за каждый отработанный месяц работнику полагается два рабочих дня отпуска
– на время выполнения временных работ (до двух месяцев)	испытательный срок не устанавливается
	предоставляется отпуск или компенсация из расчета два рабочих дня за месяц работы
– с лицами, поступающими на работу в организации, созданные на заведомо определенный период	срок договора устанавливается в соответствии со сроком, на который создана организация
– с лицами, принимаемыми для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда ее завершение не может быть определено конкретной датой	прописывается конкретный вид работы, после выполнения которой договор будет прекращен
– с избранным на выборную должность работником	срок договора должен соответствовать сроку, на который избран работник

4. Срочный трудовой договор заключен на срок свыше пяти лет.

Например, если в договоре определен срок в шесть с половиной лет. Такой договор не будет являться срочным и не будет прекращен по истечении указанного в нем срока.

5. При установлении факта многократности заключения срочных трудовых договоров на непродолжительный срок для выполнения одной и той же трудовой функции*.

В суде ни один из таких договоров не будет признан срочным. Более того, с должностных лиц и индивидуальных предпринимателей может быть взыскан штраф от 1000 до 5000 рублей, а с организаций – от 30 000 до 50 000 рублей (п. 1 ст. 5.27 КоАП РФ). Вместо наложения штрафов деятельность индивидуальных предпринимателей и юридических лиц может быть приостановлена на срок до 90 суток. При повторном нарушении должностное лицо дисквалифицируется на срок от одного до трех лет (п. 2 ст. 5.27 КоАП РФ).

Если увольнение работника в связи с истечением срока действия срочного трудового договора будет признано неправомерным, незаконно уволенный работник вправе восстановиться на работе (трудовой договор будет считаться бессрочным) и взыскать с работодателя компенсацию за моральный вред, средний заработок за время вынужденного прогула, расходы на оплату услуг адвоката и др.**

Если суд при разрешении спора о правомерности заключения срочного трудового договора установил, что договор заключен работником вынужденно, будут применяться правила договора, заключенного на неопределенный срок***.

Ирина АКШОНОВА,
государственный инспектор труда Гострудинспекции в г. Москве:

– Прием на работу оформляется приказом (распоряжением) работодателя, изданным на основании заключенного трудового договора (ч. первая ст. 68 ТК РФ). Содержание этого приказа (распоряжения) должно соответствовать условиям заключенного трудового договора. Если в трудовом договоре срок его действия не указан, договор считается заключенным на неопределенный срок (ч. третья ст. 58 ТК РФ). Если в приказе о приеме на работу указан срок действия трудового договора, отличающийся от срока, упомянутого в самом договоре, на основании которого издается приказ, последний считается изданным с нарушением (ч. первая ст. 68 ТК РФ). Работник будет осуществлять трудовую деятельность на тех условиях, которые предусмотрены в заключенном с ним трудовом договоре.

Документы в тему

Документ	Поможет вам
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»	Уточнить основания, при которых срочный трудовой договор может быть признан бессрочным
Определение Верховного Суда РФ от 13 апреля 2004 г. № 35-Г04-5	Увидеть на реальном примере, что неправомерное заключение срочного трудового договора может повлечь для работодателя неблагоприятные последствия

Цель оправдывает средства?

Срочный трудовой договор, безусловно, удобный инструмент регулирования трудовых отношений, прежде всего для работодателя. Несмотря на то что Трудовым кодексом строго ограничен перечень случаев, при которых такой договор может быть заключен, работодатели нередко без достаточных на то оснований устанавливают срок договора.

Пример

Работодатель заключил с Максимовым А.Б., получающим пенсию за выслугу лет, срочный трудовой договор на два года. За три календарных дня до прекращения трудового договора работодатель предупредил Максимова об увольнении (ч. первая ст. 79 ТК РФ). Работник счел позицию работодателя неправомерной и указал, что срочные трудовые договоры могут заключаться с пенсионерами по возрасту, а не с лицами, получающими пенсию за выслугу лет (п. 2 ч. вторая ст. 59 ТК РФ). Выслушав работника, работодатель был вынужден согласиться с его мнением.

Совет
Обратите внимание, при увольнении по окончании срока договора нет необходимости выплачивать работнику выходное пособие

Некоторые работодатели отдают предпочтение срочным трудовым договорам, предполагая, что тогда работнику не положены льготы, да и уволить его будет проще. Однако работникам, с которыми заключается срочный трудовой договор, предоставляются права и гарантии в том же объеме, что и тем, кто трудится по бессрочному договору. Отдельно стоит сказать о ситуации, когда срок договора истекает в период беременности работницы. В этом случае работодатель обязан продлить срочный трудовой договор только до окончания беременности (ч. вторая ст. 261 ТК РФ).

В Трудовом кодексе есть прямой запрет на заключение срочных трудовых договоров в целях уклонения от предоставления прав и гарантий, предусмотренных работникам, с которыми заключены обычные трудовые договоры на неопределенный срок (ч. шестая ст. 58 ТК РФ).

Обязанность доказать наличие обстоятельств, делающих невозможным заключение трудового договора с работником на неопределенный срок, возлагается именно на работодателя. Если доказать такие обстоятельства нельзя, исходят из того, что трудовой договор с работником заключен на неопределенный срок.

Запомните главное

Отмечают эксперты, которые приняли участие в подготовке материала:

Галия ИЗМАЛКОВА,
начальник отдела кадров ООО «Рисар» (Республика Татарстан, г. Казань):

– Срочный трудовой договор можно расторгнуть и до окончания беременности работницы. Женщину, работающую по срочному трудовому договору, можно уволить и до окончания беременности, если трудовой договор заключен на время исполнения обязанностей отсутствующего работника и невозможно с письменного согласия женщины перевести ее до окончания беременности на другую работу (ч. третья ст. 261 ТК РФ). Кроме того, любой договор (срочный и бессрочный) может быть расторгнут по соглашению сторон (п. 1 ч. первой ст. 77 ТК РФ).

Ирина ОРЛОВА,
менеджер по кадрам ООО «Вольга» (г. Москва):

– Если нужно заменить еще одного сотрудника, с временным работником может быть заключен второй срочный трудовой договор (по совместительству). Есть и другой вариант: до прекращения срочного трудового договора в него могут вноситься изменения путем заключения дополнительного соглашения. Это не противоречит Трудовому кодексу. Возможность вносить в договор корректировки предусмотрена вне зависимости от его вида (срочный или заключенный на неопределенный срок).

Мария ЛАПИНА,
консультант по кадровому администрированию ООО «Индустрия Делового Мира» (г. Уфа):

– Сотрудник, временно замещающий отсутствующего работника, может сам уйти на больничный. Такая ситуация возникает на практике достаточно часто. Один из вариантов ее решения – принять нового работника по срочному трудовому договору на период отсутствия первого работника и временно замещающего его второго работника (ст. 59 ТК РФ). Например, на место находящейся в отпуске по уходу за ребенком Петровой принята по срочному трудовому договору Иванова, которая заболела. На ее место по срочному трудовому договору принимается Сидорова. В этом случае в договоре и приказе о приеме на работу необходимо указать, что она принята на период отсутствия работника, занимающего эту должность. Трудовой договор с Сидоровой будет прекращен с выходом одной из замещаемых сотрудниц на работу на эту должность (ст. 79 ТК РФ).

Материал подготовил:Альберт АБДРАШИТОВ,
юрисконсульт ООО «УзДЭУ Авто-Уфа» (г. Уфа)

* Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» (далее – постановление Пленума ВС РФ № 2).

** Статьи 394–396 ТК РФ, определение Верховного Суда РФ от 13 апреля 2004 г. № 35-Г04-5.

*** Постановление Пленума ВС РФ № 2.

Может ли бессрочный трудовой договор стать срочным

Законодательство сильно сужает возможность заключения срочного трудового договора. Однако случается, что даже тогда, когда такое ограничение отсутствует, договор с работником уже заключен на неопределенный срок. Как обойти некоторые подводные камни в данном вопросе, говорится в моей статье.

Срок как условие трудового договора

Закон разделяет трудовые договоры на срочные и заключенные на неопределенный срок – бессрочные (ст. 58 ТК РФ). При этом статья 57 Кодекса не устанавливает напрямую обязанность включать условие о сроке в трудовой договор. Поэтому при проверке компании трудовой инспекцией неуказание в трудовых договорах условия его срочности не может повлечь для юридического лица административное наказание. Но повлечет другое: такие договоры могут быть признаны бессрочными (ч. 3 ст. 58 ТК РФ).

Вывод: условие о сроке обязательно лишь для срочных трудовых договоров в связи с угрозой признания их бессрочными.

Презумпция бессрочности трудового договора и ее причины

Законодательство не только устанавливает презумпцию бессрочности трудового договора, но и требует обосновывать срочность, если таковая в договоре прописана (ч. 2 ст. 58 ТК РФ). Основания срочности договора указаны в статьях 58, 59 ТК РФ. Но даже если работодатель указал в договоре с работником срок его действия со ссылкой на причину, поименованную в Кодексе, например, характер работы таков, что наем сотрудника не может быть осуществлен на основании бессрочного трудового договора, – это еще не дает гарантии, что заключение срочного договора будет признано в суде обоснованным. В случае спора именно работодатель должен доказать, что причины срочности, указанные в трудовом договоре, имели место быть.

Нарушения норм о срочности трудового договора всегда влекут признание такого договора бессрочным (п. 14, 15 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2, далее – Постановление). Причем это касается не только заключения срочного трудового договора (ч. 5 ст. 58 ТК РФ), но и порядка его прекращения.

Законодатель рассматривает срочный трудовой договор как договор, защищающий права работника в меньшей степени, чем договор, заключенный на неопределенный срок, прямо указывая, что срочный трудовой договор может быть использован работодателем как способ лишения работника части гарантий и прав, которые предусмотрены для работников, работающих по бессрочному договору (ч. 6 ст. 58 ТК РФ).

Как изменить условие трудового договора о срочности

Если срочный трудовой договор хуже для работника, чем бессрочный, то можно ли изменить условия бессрочного договора так, чтобы он стал срочным? Среди кадровиков распространено мнение, что это незаконно, ведь тем самым работодатель ухудшит условия труда работника, а это запрещено Кодексом. Так ли это?

Кодекс не запрещает менять условия работы, а также изменять содержание трудового договора в худшую для работника сторону. Кодекс всего лишь запрещает включать в договор условия, делающие положения работника хуже, чем установлено законодательством, а также локальными нормативными актами и коллективным трудовым договором, но не хуже, чем прежние условиями труда работника (ч. 4 ст. 57 ТК РФ).

Условие о срочности должно быть указано в самом договоре. Это значит, что срочным бессрочный трудовой договор может стать только путем заключения работником и работодателем дополнительного соглашения об изменении условий трудового договора. Статья 72 ТК РФ прямо указывает, что изменение условий трудового договора допускается только по соглашению сторон, кроме случаев, предусмотренных Кодексом. При этом данная статья, да и иные нормы не содержат ограничения по предмету изменяемых условий трудового договора. Следовательно, можно изменять условие о срочности, если не будут нарушены ограничения, указанные в статье 58 ТК РФ. Например, можно подписать дополнительное соглашение, которое меняет должностные функции работника, или он переходит на другую должность.

Пример из практики

Привожу в качестве примера решение Мосгорсуда по делу № 11-22759/2013 (см. приложение).

Изначально А. был принят в общество по бессрочному трудовому договору, через несколько лет было заключено дополнительное соглашение № 1 к трудовому договору, в соответствии с которым п. 2.1 трудового договора изложен в новой редакции, устанавливающей, что договор является срочным и заключается на срок с 01.03.2011 г. по 29.02.2012 г. на основании ст. 59 Кодекса, и Постановления Правительства РФ от 28.04.2007 г. № 252.

29.02.2012 г. А был уволен в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ (в связи с истечением срока трудового договора).

А. обжаловал увольнение, считая, что дополнительное соглашение об изменении срока трудового договора незаконно, а, следовательно, договор в момент увольнения был бессрочным и увольнение незаконно. А. также требовал признания заключенного с ним договора договором, заключенным на неопределенный срок. Кроме того, истец настаивал, что срок в трудовом договоре может быть установлен в соответствии со ст.58 Кодекса только самим трудовым договором, а никак не дополнительным соглашением к нему. Суд первой инстанции восстановил А. на работе, указав, что Ответчик не обосновал необходимость оформления с истцом срочного трудового договора.

Апелляционная инстанция это решение отменила, указав, в случаях, предусмотренных ч. 2 ст. 59 Кодекса а именно в отношении творческих работников СМИ в соответствии с установленным Перечнем, в который входила должность работника А, срочный трудовой договор может заключаться по соглашению сторон трудового договора.

Так как А. занимал должность редактора, которая предусматривала заключение срочного трудового договора ввиду указанных выше норм, то при наличие заключенного между сторонами дополнительного соглашения № 1 к трудовому договору, которым было изменено условие о сроке трудового договора, вывод о признании трудового договора заключенным на неопределенный срок ошибочен.