Трудовой договор ООО с директором

Учредитель и он же директор: необходимо ли составлять должностную инструкцию и заключать с ним трудовой договор

ИА ГАРАНТ

В ООО имеется один учредитель, он же является директором. Необходимо ли составлять должностную инструкцию директора и заключать с ним трудовой договор?
По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
Трудовой договор с руководителем организации заключается и в том случае, когда он одновременно является единственным участником этого юридического лица.
Если трудовой договор детально описывает права и обязанности работника общества, занимающего должность директора, составлять должностную инструкцию директора не требуется.
Обоснование позиции:
Сразу отметим, что законодательство не определяет однозначно необходимость заключения трудового договора с руководителем организации, который является ее единственным участником, принявшим решение о назначении себя на должность руководителя.
Из п.п. 1 и 4 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) следует, что порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью (директора, генерального директора и т.д.) и принятия им решений определяется в том числе договором, заключаемым между таким обществом (далее также — общество, ООО) и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.
Такой договор подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, или, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества. Учитывая, что по смыслу ст. 39 Закона об ООО единственный участник ООО принимает решения по всем вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, нельзя определенно утверждать, что в ситуации, когда в обществе имеется единственный участник, необходимость заключения договора между обществом и его директором отсутствует.
Что касается трудового законодательства, то особенности регулирования труда руководителя организации установлены главой 43 Трудового кодекса РФ (далее — ТК РФ). Статья 273 ТК РФ предусматривает, что положения этой главы распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением ряда случаев, в том числе случая, когда руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом такой организации. То есть к отношениям между обществом и его директором, являющимся одновременно единственным участником этого общества, положения ТК РФ, определяющие особенности регулирования труда руководителей организаций, не применяются. Однако это не исключает возможность применения к таким отношениям общих положений ТК РФ, которые связывают необходимость заключения трудового договора с возникновением между работником и работодателем трудовых отношений.

Под трудовыми отношениями понимаются отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.
Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с ТК РФ (часть первая ст. 15, часть первая ст. 16 ТК РФ).
В судебной практике была сформулирована правовая позиция, в соответствии с которой положения ТК РФ не содержат норм, запрещающих применение общих положений этого кодекса к трудовым отношениям, когда происходит совпадение работника и работодателя в одном лице, хотя и исключает применение к подобным правоотношениям положений главы 43 ТК РФ (смотрите, например, постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 09.11.2010 по делу N А45-6721/2010, ФАС Московского округа от 21.04.2010 N КА-А40/3564-10, ФАС Северо-Западного округа от 29.12.2008 N А21-3046/2008).
Суды также указывали, что в случаях, когда директор общества является его единственным участником, между обществом и его руководителем возникают трудовые отношения, но они оформляются не трудовым договором, а решением единственного участника общества, принимаемым в соответствии со ст. 39 Закона об ООО (смотрите, например, определение ВАС РФ от 05.06.2009 N 6362/09, постановления ФАС Северо-Западного округа от 26.09.2011 N Ф07-7163/11, ФАС Западно-Сибирского округа от 17.11.2009 N Ф04-7046/2009, ФАС Уральского округа от 09.09.2009 N Ф09-6759/09-С2, ФАС Дальневосточного округа от 15.07.2009 N Ф03-3199/2009; апелляционное определение СК по гражданским делам Свердловского областного суда от 26.02.2015 по делу N 33-2695/2015).
Следует обратить внимание, что эти выводы были сформулированы, в основном, применительно к спорам о выплате руководителю общества, являющемуся его единственным участником, страхового обеспечения по обязательному социальному страхованию в период, когда в законодательстве, регулирующем отношения по такому страхованию, отсутствовало указание на то, что к категории лиц, работающих по трудовому договору и признаваемых в силу этого застрахованными лицами, относятся и руководители организаций, которые одновременно являются единственными участниками (учредителями, членами) таких организаций. То есть с использованием приведенной аргументации судьи обосновали право таких руководителей на получение страхового обеспечения в виде пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам и т.д.
Между тем в редакции, действующей с 01.01.2012 (даты вступления в силу Федерального закона от 03.12.2011 N 379-ФЗ), п. 1 ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством» предусматривает, что к лицам, работающим по трудовым договорам, которые подлежат обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, относятся в том числе руководители организаций, являющиеся единственными участниками (учредителями), членами организаций. Соответствующие положения предусмотрены и в других федеральных законах, регулирующих отношения по обязательному страхованию (п. 1 ст. 7 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации», п. 1 ст. 10 Федерального закона от 29.11.2010 N 326-ФЗ «Об обязательном медицинском страховании в Российской Федерации»).
Представители Минздравсоцразвития России и Роструда неоднократно высказывали мнение о том, что при совпадении в одном лице единственного учредителя юридического лица и руководителя такой организации по отношению к руководителю отсутствует его работодатель, поэтому в указанном случае трудовой договор с генеральным директором как с работником не заключается. На отношения единственного участника общества с учрежденным им обществом трудовое законодательство не распространяется, поэтому управленческая деятельность руководителя общества, который является его единственным участником, осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе трудового (письма Минздравсоцразвития России от 18.08.2009 N 22-2-3199, Роструда от 06.03.2013 N 177-6-1, от 28.12.2006 N 2262-6-1, от 15.08.2006 N 1222-6-1)*(1).
С нашей точки зрения, такая правовая позиция не является бесспорной. Прежде всего отметим, что работодателем признается юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником (часть четвертая ст. 20 ТК РФ), а не тот или иной орган управления этого юридического лица. Органы управления юридического лица (иные уполномоченные лица) лишь осуществляют права и обязанности работодателя в трудовых отношениях (часть шестая ст. 20 ТК РФ). Поэтому несостоятелен довод о совпадении работодателя и работника, если общество заключает трудовой договор с руководителем, который является единственным участником этого общества.
По смыслу части первой ст. 15, части второй ст. 57 ТК РФ работа по должности руководителя является трудовой функцией. Как отмечено в п. 2 постановления Пленума ВС РФ от 02.06.2015 N 21, трудовая функция руководителя организации состоит в совершении от имени организации действий по реализации ее прав и обязанностей, возникающих из гражданских, трудовых, налоговых и иных правоотношений (полномочий собственника по владению, пользованию и распоряжению имуществом организации, правообладателя исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации, прав и обязанностей работодателя в трудовых отношениях с иными работниками организации и т.д.). Это разъяснение приведено со ссылкой на часть первую ст. 273 ТК РФ, но по существу применимо и к деятельности руководителя в случаях, когда единственный участник общества и его руководитель являются одним лицом. Таким образом, совершая от имени организации действия по реализации ее прав и обязанностей, возникающих из гражданских, трудовых, налоговых и иных правоотношений, единственный участник общества фактически осуществляет трудовую функцию руководителя организации. Между тем осуществление трудовой функции означает возникновение трудовых отношений между работником и работодателем. А трудовые отношения, как уже было отмечено, возникают на основании трудового договора.
Как следует из части первой ст. 15 ТК РФ, трудовая функция осуществляется за плату. Условия же оплаты труда работника указываются в трудовом договоре (часть вторая ст. 57 ТК РФ). Даже при совпадении в одном лице единственного участника общества и его руководителя следует разграничивать выплату заработной платы, которая обусловлена осуществлением трудовой функции, и получение части чистой прибыли общества, необходимым условием которого является наличие статуса участника этого общества.
Наконец, нельзя не отметить, что по смыслу части первой ст. 1, ст. 2, части первой ст. 56 ТК РФ урегулирование отношений между работником и работодателем путем заключения трудового договора необходимо в том числе для обеспечения стабильности трудовых отношений, определенности условий осуществления работником трудовой деятельности. Не исключена вероятность того, что в обществе, в котором на текущий момент имеется один участник, в дальнейшем появятся новые участники, то есть участников будет два или более. Возможна также (в том числе и при наличии в ООО единственного участника) передача полномочий действовать от имени общества в отношениях с его руководителем совету директоров (наблюдательному совету) ООО, а при определенных обстоятельствах — и правлению или иному коллегиальному исполнительному органу (пп. 1 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ, п. 2.1 ст. 32 Закона об ООО). В этих случаях уже нельзя будет утверждать, что полномочия работодателя в отношениях с директором ООО осуществляет то же лицо, которое занимает должность директора. Ни гражданское, ни трудовое законодательство не указывают на необходимость при возникновении таких обстоятельств заключать с руководителем трудовой договор. Заключение трудового договора с директором ООО (единственным участником общества) только при появлении в обществе двух или более участников или при передаче единственным участником прав и обязанностей работодателя другим органам общества представляется нелогичным и по той причине, что эти обстоятельства сами по себе не влияют на осуществление руководителем его трудовой функции, то есть их появление не приводит к изменению объема полномочий директора ООО или порядка их осуществления. В ситуации, когда права и обязанности работодателя в отношениях с директором общества будет осуществлять уже не это лицо в качестве единственного участника ООО, а общее собрание участников или иные органы общества (что принципиально не может быть исключено и в рассматриваемом случае), может возникнуть правовая неопределенность в отношении условий трудовой деятельности руководителя общества. Между тем такие условия и составляют содержание трудового договора с работником.
Безусловно, в случае, когда права и обязанности работодателя в отношениях с лицом, наделенным полномочиями единоличного исполнительного органа (директора) общества, осуществляет то же лицо в качестве единственного участника этого общества, будет некорректным утверждать, что незаключением трудового договора общество нарушает трудовые права руководителя. Однако, учитывая все изложенное выше, полагаем, что трудовой договор с директором общества заключить все же необходимо во избежание в будущем негативных последствий для самого руководителя.
Отметим, что в одном из последних по времени появления разъяснений, размещенных на информационном портале Роструда «Онлайнинспекция.РФ», высказано мнение, не совпадающее с изложенной выше позицией этого ведомства, а именно указано, что единственный учредитель компании, выполняющий функции директора, должен заключить трудовой договор, поскольку ТК РФ не содержит норм, запрещающих применение его общих положений к отношениям между обществом и его руководителем — единственным участником (учредителем) этого общества (смотрите материал: «Вопрос: Может ли быть заключен трудовой договор с директором, если он же является единственным учредителем компании? Если нет, то каким образом идет начисление заработной платы, на основании чего она начисляется? (информационный портал Роструда «Онлайнинспекция.РФ», апрель 2016 г.)»).
Что касается должностной инструкции, отметим, что ее обязательное составление нормами трудового законодательства не предусмотрено. В письме от 09.08.2007 N 3042-6-0 Роструд отметил, что само по себе отсутствие должностной инструкции не должно расцениваться как нарушение трудового законодательства и влечь за собой ответственность, однако может иметь негативные последствия в виде принятия работодателем незаконных решений в связи с ее отсутствием. Так, отсутствие должностной инструкции в отдельных случаях препятствует работодателю осуществить обоснованный отказ в приеме на работу (поскольку именно в ней могут содержаться дополнительные требования, связанные с деловыми качествами работника), объективно оценить деятельность работника в период испытательного срока, распределить трудовые функции между работниками, временно перевести работника на другую работу, оценить добросовестность и полноту выполнения работником трудовой функции.
С учетом изложенного полагаем, что обществу следует самостоятельно оценить необходимость разработки должностной инструкции директора общества. Если права и обязанности руководителя будут исчерпывающим образом описаны в трудовом договоре, полагаем, что такая инструкция в отношении должности директора общества может не составляться.
Рекомендуем также ознакомиться со следующим материалом:
— Энциклопедия решений. Должностная инструкция.
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Ерин Павел
Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Воронова Елена
10 мая 2016 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.
*(1) Смотрите также материал:
— Вопрос: Нужно ли заключать трудовой договор, когда единственный участник общества является его единоличным исполнительным органом — генеральным директором? (информационный портал Роструда «Онлайнинспекция.РФ», март 2016 г.).
>Как составляется и кто подписывает трудовой договор с генеральным директором или заместителем генерального директора ООО: обсуждаем образец

Как заключить трудовой договор

Главным руководителем на большинстве коммерческих предприятий разных форм собственности является генеральный директор. (Федеральный закон «Об акционерных обществах» ( АО ), N 208-ФЗ ст.69)

Эта должность предоставляет ее обладателю широкие права относительно руководства предприятием и позволяет принимать ключевые управленческие решения.

Чаще всего он является одним из собственников или единоличный владелец компании, но иногда является простым наемным работником.

В последнем случае отношения с ним регулируются на основании общепринятых норм трудового права, а это значит, что между гендиректором и его работодателем обязательно заключается трудовой договор.

В данной ситуации в качестве работодателя выступает один из собственников предприятия, уполномоченный общим собранием на подписание такого документа.

Руководитель может выбираться по результатам конкурса или после процедуры избрания на должность.

При этом ему не может назначаться испытательный срок – директор имеет право сразу приступить к своей работе.

Если же выбран по решению общего собрания участников (или собственником, если он один), то в соглашение может включаться условие об испытательном сроке (длительностью до полугода).

Вне зависимости от процедуры, после которой лицо назначено директором, с ним должно заключаться трудовое соглашение.

Перед подписанием этого документа будущий сотрудник должен ознакомиться с правилами внутреннего распорядка предприятия и другими локальными нормативными актами.

Несмотря на то что должность гендиректора имеет особый статус и предусматривает некоторые привилегии и повышенную ответственность для данного сотрудника, на форме и содержании соглашения это отображается мало. Заключаться этот документ должен, как и в остальных случаях, в письменной форме и в двух экземплярах – по одному для каждой стороны сделки.

О форме и содержании стандартного документа говорится в ст. 57 и 67 ТК РФ

Что касается содержания, то должны указываться такие обязательные реквизиты:

• ФИО работника;
• наименование работодателя;
• данные о документах, которые удостоверяют личность работника;
• ИНН работодателя;
• данные о представителе работодателя, который подписывает, основания для наличия у него таких полномочий;
• место подписания;
• дата заключения сделки.

Также обязательными являются следующие пункты:

• место работы – то есть название конкретного предприятия и его юридический адрес;
• дата начала работы.

Трудовая функция – этот пункт охватывает следующие данные:

• точное название должности (Генеральный директор, Директор, Президент);
• требования к образованию и квалификации;
• конкретные функции сотрудника.

Режим работы и отдыха:

• длительность рабочего дня;
• продолжительность рабочей недели;
• наличие и длительность перерывов;
• количество дней отпуска и т.п.

Условия относительно оплаты труда:

• размер оклада;
• периодичность и способ перечисления денежных средств;
• наличие дополнительных выплат и компенсаций, условия их получения.

Срок действия (если документ предусматривает его установление):

• конкретный срок;
• основания для установления такого срока действия (решение собрания, положения законодательства в сфере труда).

И последним является положение об обязательном соцстраховании сотрудника.

Остальные пункты могут добавляться в этот документ по соглашению сторон, например:

• права и обязанности гендиректора, его ответственность за нарушение законодательства (в том числе и внутреннего, которое действует на конкретном предприятии);
• требования конфиденциальности. Чаще всего здесь содержатся положения относительно соблюдения им коммерческой тайны предприятия и неразглашения секретной информации третьим лицам;
• права и обязанности работодателя, его ответственность перед сотрудником за нарушение этих положений.

В целом содержание мало чем отличается от тех, что заключаются с остальными сотрудниками.

Трудовой договор с генеральным директором ООО образец.

Разница допустима только в случае, если дополнительные положения добавлены по инициативе сторон. В этом случае условия могут существенно отличаться от стандартных, что связано со спецификой самой должности.

Но при этом не должны никак противоречить действующему законодательству в сфере труда.

Срок действия

По сроку действия документ может быть двух видов:

• бессрочный – в этом случае в документе отсутствуют положения относительно срока его действия, он может быть прекращен только при наличии для этого серьезных оснований (прописанных в законодательных актах или в самом соглашении);
• срочный – имеет конкретный срок действия, после окончания которого он может быть прекращен или продлен. В рассматриваемом случае документ чаще всего заключается именно этого, срочного типа, с установленным временным пределом действия.

Зачастую срок действия определяется по соглашению сторон или на основании данных, прописанных во внутренних документах предприятия (в уставе).

Для некоторых предприятий максимальный срок установлен законодательно (статья 58 ТК РФ). Например, председатель сельскохозяйственного кооператива может занимать эту должность максимум 5 лет, после нужно оформлять продление соглашения.

В документе необходимо указывать, есть ли для него определенный срок действия, продолжительность этого срока, а также основания для его установления.

После окончания действия соглашения его можно продлить, если обе стороны не возражают против этого.

Кто может подписывать

Главная особенность состоит в том, кто может выступать второй стороной этой сделки.

В общих случаях ею является работодатель в лице руководителя предприятия – именно он подписывает договора с сотрудниками и принимает их на работу.

В данном же случае руководитель – это принимаемый сотрудник, поэтому второй стороной в отношениях с ним будет выступать другой субъект.

Таким субъектом является юридическое лицо – предприятие, на котором будет работать гендиректор. В зависимости от типа организации и количества ее собственников подписывать соглашение может:

• собственник компании (если один);
• председатель совета директоров;
• лицо, выполнявшее функции председателя на общем собрании участников, по решению которого был утвержден директор;
• специально уполномоченное лицо, на которого советом директоров была возложена соответствующая обязанность.

То есть когда собственник один, решение о назначении руководителя своей компании принимает единолично. Поэтому и подписанием договора также занимается сам.

В ситуации с несколькими владельцами все решения принимаются коллегиально и путем общего голосования – и назначение директора, и выбор лица для подписания с ним договора.

В случаях, когда гендиректор и собственник компании – это одно лицо, договор может и не заключаться.Если решение о подписании этого документа все же принято, он может заключаться практически между самим собой.

Хотя по факту эти лица совпадают, документально это будут разные субъекты деятельности, поскольку собственник – это юридическое лицо, а гендиректор – физическое.

Если директор и единственный учредитель – одно лицо

Некоторые предприятия (например, ООО) на вполне законных основаниях могут быть созданы всего одним человеком, то есть единственным учредителем (Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» (ООО), N 14-ФЗ, статья 7).

Закон также не запрещает такому предпринимателю при выборе руководителя своего предприятия назначить на эту должность самого себя. Такой вариант вполне логичен, однако вызывает и множество спорных вопросов.

Прежде всего, возникает вопрос, обязательно ли заключать трудовой договор в таком случае или же можно обойтись и без него?

Законодательство в сфере труда не содержит однозначного ответа на этот вопрос. Практика показывает наличие двух противоположных мнений, каждое из которых по-своему обосновывается:

1. Трудовое соглашение заключать не нужно, поскольку отсутствуют две стороны этой сделки. Эта точка зрения аргументируется тем, что, в соответствии с трудовым законодательством, для подписания нужны две стороны сделки – работодатель и сотрудник. В том случае, когда единственный собственник предприятия хочет стать его руководителем, эти стороны совпадают.
2. Соглашение должно быть заключено, так как его стороны – разные субъекты с правовой точки зрения. Это объясняется тем, что собственник предприятия (например, Петров П.П.) является юридическим лицом, а гендиректор Петров П.П. – физическое лицо. Поэтому заключение между ними возможно и так же необходимо, как и во всех остальных случаях.

Сложно сказать, какая из данных точек зрения является правильной. Конечно, наличие договора в этом случае – условие необязательное.

Однако подписание этого документа может уберечь от множества спорных вопросов в будущем и избавить собственника-директора от необходимости обращаться за защитой своих интересов в суд.

Одним из аргументов в пользу необходимости заключать соглашение является возможность уменьшить налогооблагаемую базу на расходы по оплате труда руководителя и обосновать сумму его заработной платы. Ведь если при проверке сотрудники налоговой посчитают, что вознаграждение является завышенным, именно трудовое соглашение с прописанной суммой зарплаты поможет убедить их в обратном.

Стоит отметить, что отсутствие документа не освобождает руководителя-собственника от исполнения своих обязанностей – все остальные нормы права в сфере труда на него распространяются в полном объеме.

Однако документальное закрепление этих прав и обязанностей все-таки более надежный вариант.

В дополнение к этой информации, посмотрите видеоролик, котором так же обсуждается эта тема:

Особые случаи

Должность гендиректора во многом отличается от остальных – полномочиями, правами и ответственностью. Поэтому и при заключении трудового договора с ним может возникать множество спорных ситуаций.

Стоит рассмотреть некоторые из них:

• договор заключается с гендиректором, который будет работать по совместительству. Оформление совместительства (как внутреннего, так и внешнего) возможно только при наличии согласия на это собственника предприятия (в лице его участников). Условие об этом также должно быть включено в соглашение;
• договор заключается с заместителем гендиректора. В этом случае документ подписывается уже между ним и самим директором, который выступает его работодателем и заключает с ним договор. Общие правила подписания и составления при этом не будут отличаться от стандартной процедуры;
• гендиректор хочет работать без заключения соглашения. Такой вариант возможен только в том случае, если руководитель является единственным собственником. Во всех остальных случаях заключение обязательно, поскольку его наличие – главное условие возникновения рабочих отношений.

Скачать трудовой договор с заместителем генерального директора. Типовой пример.

Трудовой договор с генеральным директором совместителем образец.

Несмотря на отличия в должности, при заключении соглашения с гендиректором во многом действуют общие правила и требования, что является гарантией его прав.

Расторжение

Досрочное прекращение действия соглашения имеет некоторые особенности. Оно может происходить по двум основаниям.

Во-первых, в случае совершения руководителем виновных действий или бездействия, вследствие чего компании был нанесен ущерб – при этом он несет материальную ответственность и обязан возместить убытки (ст. 277 ТК РФ).

Во- вторых, без наличия виновных действий – в этом случае при увольнении гендиректор должен получить определенную компенсацию. Размер компенсации определяется трудовым договором, но не может быть меньше его трехмесячной заработной платы (ст. 279 ТК РФ).

Договор может быть расторгнут как по общим основаниям, предусмотренным законодательством (ст. 292 ТК РФ), так и по некоторым специальным.

К специальным основаниям для расторжения относятся:

• банкротство предприятия;
• решение собственников;
• другие основания, прописанные в соглашении (ст. 278 ТК РФ).

Должность директора предусматривает множество правовых особенностей при оформлении кадровых бумаг.

Соглашение с руководителем или его заместителем в частности занимает среди них важное место.

Этот документ должен быть оформлен с каждым сотрудником предприятия, в том числе и с гендиректором.

В большинстве случаев его форма и обязательные разделы мало чем отличаются от стандартных договоров, однако по соглашению сторон в него могут быть добавлены некоторые отличительные условия.

Соблюдение всех правил заключения контракта убережет в дальнейшем от проблем с законом.

В завершении этой темы предлагаем вам посмотреть видеоролик о том как, принимать на работу руководителя.

Как заключить трудовой договор с генеральным директором ООО

С юридической точки зрения, каждый руководитель, по сути, является обычным сотрудником, на которого возлагаются определенные обязанности, в соответствии с положениями должностной инструкции.

Если же говорить о директоре Общества с ограниченной ответственностью – он является не просто руководителем данной организации, а официальным представителем компании, защитником ее интересов и т.д. Именно это лицо обладает такими важными правами, как подпись абсолютно всех документом, осуществление трудоустройства новых сотрудников, принятие решений об увольнении определенных служащих и т.д.

Безусловно, сама процедура трудоустройства генерального директора должна строго соответствовать установленным правилам и требованиям. В противном случае, официальные трудовые отношения между директором и самой фирмой не будут оформлены надлежащим образом.

Вышеуказанные отношения между директором и Обществом с ограниченной ответственностью регулируются современными нормами законодательства, а также положениями Устава, действующего в данной компании.

Сама процедура трудоустройства руководителя ООО будет включать в себя и главный этап, а именно — подписание официального трудового договора с данным физическим лицом. Это соглашение, в свою очередь, можно назвать важнейшим юридическим документом, при отсутствии которого официальные трудовые отношения просто не смогут возникнуть между сторонами. Более того, именно в договоре указываются все основные особенности и нюансы профессиональной деятельности директора в данной организации.

Несмотря на довольно четкие правила трудоустройства руководителей, во многих организациях все равно возникает путаница во время принятия на должность такого сотрудника. Прежде всего, для многих остается непонятным вопрос о том, кто именно должен подписывать трудовой договор, а также последующий приказ о трудоустройстве. Если в обществе присутствуют иные собственники, тогда вопрос немного проясняется. Подпись может поставить один из таких собственников после проведения общего собрания.

Однако в некоторых ситуациях начальник общества может являться его единственным учредителем. В таком случае происходит определенный парадокс – фактически он сам должен осуществить собственное принятие на должность. Несмотря на некоторую комичность такой ситуации, действовать директор все равно должен в строгом соответствии с установленными правилами. А они диктуют, что приказ о трудоустройстве, а также иные необходимые документы, всегда должны быть созданы и подписаны именно руководителями компаний либо иными лицами, обладающими всеми требуемыми полномочиями.

Договор с генеральным директором ООО или ЕИО

Абсолютно любые трудовые отношения, вне зависимости от вида организации, а также от иных дополнительных факторов, должны быть зарегистрированы в официальной форме. Для этого потребуется оформление и подписание такого важного документа, как трудовой договор.

Вышеуказанное правило распространяется и на те ситуации, при которых процедура трудоустройства была инициирована в отношении директора ООО. При этом точный порядок данной процедуры, а также ее некоторые дополнительные особенности, будут зависеть от фактических собственников общества, например:

1. Руководитель является не единственным собственником организации. В таком случае, процедура его трудоустройства в качестве начальника будет основана на главном документе – официальном решении собственников компании, после проведения ими общего собрания. Именно на основании данного решения и составляется приказ, который подписывается председателем собрания. Следует отметить, что данные правила будут применяться и к тем ситуациям, при которых будущий начальник вообще не владеет ни одной из долей собственности в данной организации.
2. Будущий начальник является единственным владельцем и собственником ООО. Сразу следует отметить, что в таком случае деятельность руководителя без предварительно заключенного официального договора не будет считаться грубым нарушением существующих норм. То есть фактически у каждого гражданина имеется право на создание собственной фирмы и на последующее руководство ею. Однако современная практика показывает, что даже в такой ситуации заключение договора все-таки будет желательно.

В таком случае, сам факт наличия официального документа, безусловно, будет давать руководителю ООО целый ряд преимуществ, в частности:

• возможность осуществлять подтверждение собственных доходов на основании стандартных справок. Такая возможность может очень пригодится, например, при оформлении кредита в банке, а также во многих иных жизненных ситуациях;
• возможность уменьшать текущие расходы организации в отношении оплаты деятельности директора;
• предоставление законного права на постоянное применение налоговых вычетов, предусмотренных современными законодательными нормами.

Когда трудовой договор с директором заключать необязательно

В нашей стране правовое регулирование процедуры заключения трудового договора осуществляется с помощью следующих актов:

Сразу следует отметить, что мнения современных уполномоченных инстанций относительно необходимости заключения договора с руководителем ООО, существенно разнятся. Например, Министерство финансов обладает четкой позицией, которая выражается в следующем: заключать договор не нужно, так как фактически, у директора не имеется никаких отношений с работодателем, ведь последнего просто не существует. Однако другие инстанции, в том числе и судебные, придерживаются строго противоположного мнения. Они считают, что без трудового договора абсолютно любого сотрудника можно назвать социально незащищенным.

Следовательно, любые профессиональные отношения должны быть зафиксированы с правовой точки зрения и в официальной форме.

Если же говорить о ситуациях, при которых заключение официального договора не будет являться обязательной процедурой, к таким можно отнести лишь те, при которых официальные трудовые отношения будут отсутствовать. Данной позиции придерживается и Роструд РФ. Он указал, что фактически руководитель ООО не может инициировать официальные правовые отношения с самим собой. Такой подход является нелогичным. Более того, он противоречит установленным законодательным нормам и требованиям.

Помимо этого, в положениях современного закона указано, что сторонами абсолютно любых профессиональных отношений всегда является сотрудник и его непосредственный работодатель. При этом работник всегда должен являться физическим лицом. Что же касается начальника – он может представлять собой как юридическое лицо, так и, например, индивидуального предпринимателя. Исходя из данной информации, можно сделать выводы о том, что руководитель и его сотрудник, по сути, всегда должны являться разными лицами. Следовательно, обе эти характеристики не могут сочетаться в одном человеке.

Что должно быть прописано в договоре с директором ООО

Сведения о порядке заключения трудового договора, а также о некоторых других важных особенностях данной процедуры, закрепляются в положениях ТК РФ, а именно – в статье 57. Там сказано, что этот документ обязательно должен включать в себя следующую информацию:

• точные сведения относительно места работы, а именно – наименование учреждения, в соответствии с его уставными данными, а также его текущее местоположение;
• полное наименование должности, на которую трудоустраивается физическое лицо, а также перечень его основных функций и полномочий;
• сведения о фактической дате, с которой директор приступит к выполнению своих непосредственных профессиональных обязанностей;
• информация об оплате, а именно – размер регулярного жалования, установленное расписание относительно выдачи денежных средств в течение месяца и иные подобные сведения;
• дополнительные условия, если они будут иметь прямое отношение к процедуре трудоустройства физического лица.

Главным пунктом в таком договоре будет являться его предмет. Как правило, там указывается информация относительно особенностей и правил управления ООО. Помимо этого, в договоре обязательно должна быть указана информация о типе работы, например, основная, по совместительству и т.д.

И, наконец, отдельно следует упомянуть и о таком важном нюансе, как непосредственный срок действия договора. Теоритически, с директором ООО может быть заключено бессрочное соглашение, так как оно не противоречит установленным законодательным нормам. Однако в современных законах об ООО содержится и дополнительная информация относительно того, что срок полномочий каждого руководителя должен быть четко очерчен. То есть получается, что срок действия договора с директором все равно всегда нужно указывать. При этом можно опираться на действующие правила, которые устанавливают, что такой период не может превышать 5 лет.

После истечения срока действия договора с руководителем ООО, если лицо намерено продолжить исполнение своих профессиональных обязанностей, договор с ним может быть продлен. Однако здесь опять встает вопрос относительно того, кто именно будет обладать необходимыми полномочиями для осуществления такого продления. Оптимальным решением здесь станет использование начальной схемы, которая ранее применялась во время трудоустройства руководителя. То есть, если ранее он был принят на свою должность в соответствии с решением совета управления, повторное продление договора также должно быть осуществлено на основании такого решения.

Итоги

Таким образом, процедура заключения трудового договора с директором ООО должна полностью соответствовать действующим законодательным нормам и правилам. В противном случае, директор не будет обладать всеми полномочиями, которые обязательно потребуются ему для надлежащего исполнения своих профессиональных обязанностей. При этом сама процедура заключения договора будет включать в себя следующие этапы:

• сначала директору необходимо будет определиться, кто именно будет выступать в роли работодателя. Здесь все будет зависеть от одного главного нюанса, а именно – от количества собственников организации. В большинстве случаев, решение принимается путем голосования учредителей, во время проведения собрания. Далее, на основании такого решения, уполномоченные лица смогут приступить к составлению и подписанию иных дополнительных документов, которые потребуются для завершения процедуры трудоустройства;
• если же директор является единственным собственником ООО, здесь вопрос заключения трудового договора не будет столь однозначным. Дело в том, что этот вопрос до сих пор является предметом многочисленных споров. Однако современная практика показывает, что сам факт наличия официальных профессиональных отношений желательно все-таки зафиксировать в письменной форме. Такой подход узаконит все полномочия директора и наделит его всеми необходимыми правами;
• что же касается самой процедуры формирования договора – он может быть составлен в стандартном порядке. В его содержание обязательно следует включить такие важные пункты, как, например, порядок оплаты работы, должностные обязанности физического лица, установленный в организации график работы и т.д.;
• договор с директором ООО всегда составляется в двух одинаковых экземплярах. Один выдается руководителю на руки, в то время как другой, остается в организации, для последующего хранения;
• если обращаться к действующим правилам, можно понять, что договор с директором ООО все-таки должен обладать ограниченным периодом действия. Максимальный срок такого договора при этом может составлять 5 лет.

Нюансы заключения трудового контракта с директором — единственным учредителем

ООО — форма малого бизнеса, весьма распространенная как среди успешных предпринимателей, так и среди начинающих. При этом довольно часто бизнесмены принимают решение о регистрации собственного дела единолично, не прибегая к помощи партнеров. В результате учредителем ООО становится один человек, полномочия которого распространяются на все сферы управления предприятием, в том числе наем персонала.

Единственный владелец общества может занять должность его руководителя, не заключая трудового контракта. Ведь в этом случае подписывать соглашение ему попросту не с кем, т. к. выступать одновременно в роли работодателя и работника он не может. Этой позиции придерживаются и Минфин РФ (письмо от 19.02.2015 № 03-11-06/2/7790), и Роструд (письмо от 06.03.2013 № 177-6-1). Договор представляет собой двухстороннее соглашение, участники которого принимают на себя определенные обязательства в отношении друг друга. В рассматриваемом же случае в качестве обеих сторон договора предполагается одно и то же лицо — а это, по мнению представителей ведомств, является недопустимым.

Правда, информация, изложенная в указанных выше документах, носит лишь рекомендательный характер. Более того, отсутствие соглашения может быть воспринято налоговыми органами как попытка уклонения от уплаты налогов: если договор не заключен, с доходов директора как работника организации не удерживается НДФЛ, во внебюджетные фонды не поступают обязательные социальные отчисления. Однако в то же время учредитель уплачивает в бюджет налог с получаемых им дивидендов, поэтому сделать однозначный вывод о том, что он, не заключив трудовой договор, не исполняет свои обязанности налогоплательщика, невозможно.

Содержание трудового договора с директором ООО

Ни порядок составления трудового договора с генеральным директором ООО, ни требования к его содержанию законодателем не устанавливаются. Это значит, что при подготовке документа можно использовать стандартную форму, разработанную на предприятии. Общие требования к трудовому договору, заключаемому с работниками любой организации, установлены положениями ст. 57 ТК РФ (подробно о нюансах заключения такого соглашения можно прочитать в статье: .

Согласно положениям указанной статьи, готовый контракт, подлежащий подписанию сторонами, должен включать в себя пункты, в которых указываются:

• Ф. И. О. работника, принимаемого на работу (в рассматриваемом случае — генерального директора), а также реквизиты документа, удостоверяющего его личность;
• наименование организации-работодателя;
• предмет договора;
• права и обязанности заключивших его сторон;
• срок действия договора. В том случае, если договор является срочным, в нем указывают дату прекращения трудовых обязанностей директора (согласно положениям ч. 1 ст. 275 ТК РФ она определяется уставом организации или достигнутым соглашением сторон);
• режим труда и отдыха работника;
• гарантии и компенсации, предоставляемые директору в ходе осуществления им его трудовой деятельности;
• условие о материальной ответственности директора (согласно положениям ст. 277 ТК РФ, генеральный директор предприятия несет полную материальную ответственность за результаты своей работы).

Помимо перечисленных выше обязательных условий трудовое соглашение может включать в себя дополнительные (факультативные), хотя возможно это лишь в том случае, если они не ущемляют права директора (ч. 4 ст. 57 ТК РФ).

Ими могут стать условия:

• об испытательном сроке (согласно ст. 70 ТК РФ, его продолжительность может достигать полугода);
• неразглашении какой-либо тайны (коммерческой, служебной и пр.);
• предоставлении льгот работнику и/или членам его семьи и пр.

Как видите, составление трудового соглашения, устанавливающего порядок и правила взаимодействия работодателя (ООО) и работника (его генерального директора) является довольно сложной задачей. Чтобы облегчить ее решение, стоит ознакомиться хотя бы с примерным образцом такого документа (приводим ниже).

Образец трудового договора с гендиректором ООО

Трудовой договор

№ 95

Не знаете свои права? Подпишитесь на рассылку Народный СоветникЪ.
Бесплатно, минута на прочтение, 1 раз в неделю.

Москва, 26.03.2018

ООО «РенеКод» (далее — Работодатель) в лице председателя совета директоров Антипова Е. И. и Макушкин Антон Егорович (далее — Работник) заключили договор о нижеследующем:

1. Предмет
   • Работодатель поручает Работнику выполнение функций генерального директора, Работник — исполняет их.
   • Местом работы Работника является офис, расположенный по адресу: г. Москва, ул. Зеленая, д. 5 оф. 11.
   • Работник приступает к работе с 26.03.2018. Настоящий договор заключен сроком на 3 года в соответствии с п. 11 Устава Работодателя.
   • Работник подлежит обязательному социальному страхованию в соответствии с действующим законодательством РФ.
   • Работник обязуется не разглашать коммерческую тайну, доступ к которой будет получен им в ходе выполнения своих трудовых обязанностей.
2. Права и обязанности Работника
   • Работник вправе:
     • Действовать от имени Работодателя без оформления доверенности.
     • Принимать на работу работников и увольнять их.
     • Распоряжаться имуществом Работодателя в предоставленных ему пределах.
     • Подписывать приказы, обязательные для исполнения на предприятии.
     • Совершать от имени Работодателя сделки, открывать банковские счета и подписывать финансовые документы предприятия.
   • Работник обязан:
     • Руководить производственно-хозяйственной и финансово-экономической деятельностью предприятия.
     • Заключать договоры с контрагентами предприятия и обеспечивать выполнение уже существующих договорных обязательств.
     • Представлять Работодателю полный отчет о результатах деятельности предприятия раз в квартал, не позднее 15-го числа первого месяца, следующего за отчетным кварталом.
     • Обеспечивать своевременное исполнение обязательств Работодателя по перечислению денежных средств в бюджет и внебюджетные фонды.
     • Соблюдать трудовую дисциплину, а также правила техники безопасности и требования по охране труда.
   • Работодатель вправе:
     • Требовать от Работника добросовестного исполнения обязанностей, установленных настоящим договором.
     • Привлекать Работника к материальной ответственности в пределах, установленных действующим законодательством.
   • Работодатель обязан:
     • Своевременно и полностью выплачивать Работнику заработную плату.
     • Обеспечивать Работнику условия, необходимые для выполнения им своих должностных обязанностей.

1. Порядок оплаты труда Работника.
   • За исполнение трудовых обязанностей Работнику выплачивается оклад в размере 78 тыс. руб. ежемесячно.
   • Заработная плата выплачивается Работнику не реже чем два раза в месяц — 12-го и 27-го числа.
2. Реквизиты сторон

ООО «РенеКод»: Юр. адрес: Москва, ул. Ватутина, д. 14 ИНН: 75640289736 ОГРН: 8765439187253 Е. И. Антипов: (подпись)

Макушкин А. Е.: Адрес: Москва, ул. Волошина, д. 32, кв. 115 Паспорт серии 8912 № 254789, выдан Межрайонным отделением УФМС РФ по Владимирской области в Александрове 21.08.2012 А. Е. Макушкин: (подпись)

Где можно скачать образец трудового договора с генеральным директором ООО в полной версии

Приведенный выше пример трудового договора с генеральным директором ООО является сокращенным, поскольку в рамках статьи отразить все возможные сведения, которые следует указать в нем, невозможно. Приведенный образец позволяет лишь понять примерную структуру документа и определить в общем содержание каждого из его разделов. Чтобы помочь подготовить проект контракта, отвечающего всем требованиям действующего законодательства и устанавливающего порядок решения всех основных вопросов, возникающих в ходе осуществления руководителем компании своих трудовых обязанностей, предлагаем вам скачать образец трудового договора генерального директора ООО в полной версии (находится в подразделе Инструкции в разделе Бланки в начале статьи).

Образец заполнения трудового договора с генеральным директором ООО

Кроме того, стоит помнить, что при приеме на работу генерального директора ООО приказ о его назначении на должность не издается, т. к. основанием для заключения трудового договора в этом случае является решение, принятое общим собранием учредителей. В трудовой книжке наемного работника потребуется указать номер этого решения, а также дату его принятия — именно эти сведения заменят привычную информацию о номере приказа, на основании которого работник принимается в организацию.

Трудовой договор на директора ООО

Генеральный директор ООО является лицом, которое обладает наиболее широким кругом полномочий из работников предприятия. Он вправе принимать важные стратегические решения, издавать и подписывать приказы, принимать на работу рядовых сотрудников, увольнять их и пр. Однако помимо генерального директора в штате ООО могут быть и другие директора, формальной имеющие статус обычных наемных работников.

Такими директорами могут быть:

• директор по производству;
• по персоналу;
• коммерческий;
• технический;
• финансовый и пр.

При разработке проекта соглашения, которое будет заключено с одним из таких директоров, искать и скачивать образец трудового договора на директора ООО такого рода необязательно — вполне можно использовать и представленный выше. Ведь директор и генеральный директор — синонимы. И тот и другой является единоличным исполнительным органом ООО.

***

Итак, составление трудового контракта все же является необходимым условием для выполнения человеком обязанностей генерального директора ООО. Исключением является лишь ситуация, в которой гендиректор одновременно является единственным учредителем (т. е. в этом случае заключать трудовой договор необязательно). Образец трудового договора с директором, приведенный в статье, можно использовать в качестве базового проекта документа при разработке соглашения, подлежащего применению в условиях отдельного предприятия.

Еще больше материалов по теме в рубрике: «Трудовой договор».

Наемный директор

При заключении контракта с наемным топ-менеджером необходимо помнить, что он при трудоустройстве предъявляет те же документы, что и остальные работники. Его трудовая книжка так же хранится у работодателя, оформление приема на работу осуществляется в общем порядке, предусмотренном главой 11 ТК РФ.

Кроме того, при заключении соглашения с наемным руководителем существуют некоторые особенности, по сравнению с другими категориями работников.

Максимальный срок испытания при приеме на работу составляет не три месяца, как для обычных работников, а шесть.

Если в Уставе организации записано, что генеральный директор избирается и назначается решением учредителей и на определенный срок, то с ним заключается срочный трудовой договор, и каждый раз по окончании срока учредители будут решать, продолжать ли далее трудовые отношения.

Руководитель может работать по совместительству только с согласия уполномоченного органа юридического лица (собственника).

Топ-менеджер компании не может входить в состав органов, осуществляющих надзор и контроль за этой организацией.

Первое лицо компании несет полную материальную ответственность.

С руководителем организации можно расторгнуть трудовые отношения (помимо причин, изложенных в главе 13 ТК РФ) в случае банкротства организации и в случае, если собственник принял решение о прекращении этих отношений.

Топ-менеджер может уволиться по собственному желанию, предупредив об этом своего работодателя в письменной форме не менее чем за один месяц.

При расторжении трудового договора с руководителем при отсутствии виновных действий ему полагается денежная компенсация не ниже трехкратного среднего месячного заработка.

ВАЖНО!

Помимо изложенного выше, трудовая деятельность руководителя организации неразрывно связана с ее учредительными документами, и, в первую очередь, с Уставом. Поэтому если в Уставе не нашел своего отражения какой-либо аспект трудовой деятельности руководителя, скажем, вопрос о предоставлении отпуска, то каждый раз для принятия этого или иного решения придется организовывать и проводить собрание собственников.

Директор — единственный учредитель

В этом случае трудовой договор можно не заключать. Учредитель оформляет протокол решения единственного участника созданного им общества.

Первым пунктом указывается, что учредитель сам себя назначает на должность генерального директора.

Вторым пунктом указываются права, обязанности и ответственность генерального директора.

Третьим пунктом указывается срок избрания директора (согласно Уставу).

Можно добавить пункты про временное замещение генерального директора в его отсутствие. Т. е. фактически оформляется тот же трудовой договор, только он называется решением единственного учредителя.

Далее следует издать приказ о назначении учредителя на должность директора.

В обоснование такого решения можно использовать позицию Федеральной службы по труду и занятости, изложенную в Письме от 28.12.2006 № 2262-6-1.

Согласно тексту этого письма, в случае, если учредитель — единственное физическое лицо и он же выступает генеральным директором созданной организации, то контракт с ним как с работником не заключается, потому что по отношению к руководителю отсутствует работодатель, а подписание соглашения о труде только одной из сторон не допускается.

Кроме того, согласно ст. 273 ТК РФ, руководитель организации — это физическое лицо, которое осуществляет руководство организацией, однако положения этой статьи не распространяются на руководителей, которые являются единственными учредителями.

Аналогична позиция Минздравсоцразвития, которая заключается в том, что в основе нормы, изложенной в статье 273 ТК РФ, лежит невозможность заключения соглашения о труде с самим собой, поскольку в случае, когда руководитель является единственным учредителем, иных участников (членов, учредителей) у организации просто нет. Единственный участник общества в данной ситуации должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа — директора, генерального директора, президента и т. д. Управленческая деятельность в этом случае, по мнению Минздравсоцразвития, осуществляется без заключения какого-либо письменного соглашения о труде.

Образец приказа о назначении генерального директора

Скачать образец трудового договора с директором ООО, он же учредитель

Несмотря на всю серьезность доводов, изложенных в Письмах Минздравсоцразвития и Роструда, данная аргументация является лишь мнением, к которому, вероятно, стоит прислушаться. Но если очень хочется, то можно заключить соглашение о труде с самим собой,

Согласно статье 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», генеральный директор избирается общим собранием участников ООО на срок, определенный в Уставе. В этом случае соглашение между ООО и генеральным директором от имени компании подписывается лицом, которое председательствовало на общем собрании участников общества.

В нашем случае председательствующее лицо — единственный участник ООО, который решил, что будет управлять компанией самостоятельно, и соответствующим образом оформил решение. Таким образом, договор со стороны работника подпишет единственный учредитель как физическое лицо, а со стороны работодателя — единственный учредитель, но как представитель юридического лица на основании решения общества.

Образец трудового договора генерального директора, если он единственный учредитель

Краткое содержание трудового договора с директором

Каких-то особенных требований к содержанию соглашения о труде работодателя с руководителем организации не предъявляется. Структура контракта стандартная.

В помощь кадровому специалисту существует типовая форма трудового договора с руководителем государственного (муниципального) учреждения. Данную форму можно взять за образец при подготовке соглашения о труде с руководителем любой организации.

Возможны как срочный, так и бессрочный трудовой договор с генеральным директором (в зависимости от Устава).

Приведем в качестве примера краткое содержание трудового договора директора филиала:

1. Общие пункты (Ф.И.О., паспортные данные, обязанности и др.).
2. Условия, которые применяются только в контрактах с руководителями, а именно:

• если оплата труда директора превысит 25 % стоимости активов фирмы, то контракт одобряется совещательным органом (собранием учредителей, советом директоров);
• минимальная величина компенсации при расторжении соглашения с руководителем — не менее суммы трехмесячного заработка;
• пункт о неразглашении коммерческой тайны и мере ответственности обязательно включаются в соглашение;
• срок договора — не более 5 лет.

Пункт о материальной ответственности включать не обязательно — она наступает по умолчанию (см. статью 277 ТК РФ).

Форма договора с директором госучреждения

Составляется ли трудовой договор с генеральным директором

Появление необходимости в составлении трудового договора с директором хозяйственного общества зависит от статуса руководителя в контексте объема прав собственности на уставной капитал ООО. Здесь возможны следующие варианты:

1. Руководитель не является единственным собственником организации (либо не владеет долями в фирме вообще).

В этом случае собственники организации, наделившие директора полномочиями в соответствии с решением общего собрания, будут обязаны заключить с ним и трудовой договор. Осуществление полномочий директора — это труд на постоянной основе, и в РФ он должен осуществляться на базе норм ТК РФ, а значит, в рамках трудового договора.

2. Руководитель является единственным владельцем ООО.

В этом случае он вправе осуществлять руководство фирмой и без трудового договора. Законом не запрещено заключение соответствующего контракта, хотя это и не слишком приветствуется органами власти. Минфин, к примеру, считает, что в отсутствии 2 сторон трудовой договор не может быть заключен, и потому единственный учредитель фирмы не вправе нанять себя директором (письмо Минфина от 19.02.2015 № 03-11-06/2/7790). С Минфином согласен и Роструд (письмо от 06.03.2013 № 177-6-1).

Преимуществами заключения контракта могут быть, к примеру:

• возможность подтверждать доходы по справке 2-НДФЛ, что может пригодиться при оформлении кредита, получении виз;
• возможность уменьшать (при отсутствии возражений со стороны ФНС, которые, если следовать логике письма 03-11-06/2/7790, ожидаемы) расходы организации на зарплату директора и начисленные на нее социальные взносы. В то время как выплата дивидендов — источника доходов директора без трудового договора — не уменьшает налогооблагаемую базу;
• возможность применять налоговые вычеты при ставке НДФЛ в 13%, в то время как по дивидендам — выплатам в рамках долевого участия в бизнесе — вычеты не оформляются (п. 3 ст. 210 НК РФ).

На нашем форуме можно получить ответ на любой вопрос, который у вас возникает в ходе заключения трудового договора. В этой ветке можно обсудить, например, как должна проходить процедура заключения трудового договора.

Кто подписывает трудовой договор с директором в статусе учредителя

Если руководитель — единственный владелец ООО, то кто подписывает трудовой договор с генеральным директором такого юрлица?

По закону трудовое соглашение с руководителем ООО подписывает председатель общего собрания собственников, иное уполномоченное собранием лицо или же глава совета директоров (если он учрежден) либо уполномоченное советом директоров лицо (п. 1 ст. 40 закона «Об ООО» от 08.02.1998 № 14-ФЗ). При этом если собственник у фирмы один, то он вправе участвовать от имени ООО в тех же правоотношениях, в которых стороной, представляющей фирму, выступает общее собрание (ст. 39 закона № 14-ФЗ).

Таким образом, если у организации — единственный собственник, то трудовой договор с директором (как вариант — с самим собой) заключает он. Делегировать данное полномочие, к примеру, директору по персоналу он не вправе. При этом если владелец фирмы заключает трудовой договор с самим собой, то в него нельзя включать положения, предписанные нормами, которые содержатся в главе 43 ТК РФ.

Если у фирмы несколько собственников, то договор директор заключает с главой собрания собственников (либо иными лицами в порядке, рассмотренном нами выше), которым при этом может быть избран сам нанимаемый директор, поскольку это не запрещено законом. В свою очередь, в контракте прописываются условия, предусмотренные положениями главы 43 ТК РФ.

Изучим теперь то, каким образом, собственно, составляется договор, а также то, какая форма документа при этом используется.

Какая должна использоваться форма трудового договора с директором

Для заключения контракта с генеральным директором ООО образец формы, обязательный для всех типов хозяйствующих субъектов, не установлен законом (равно как и образец трудового договора с рядовыми сотрудниками). Однако типовую форму контракта, введенную в оборот законодательно, обязаны использовать, в частности, микропредприятия (ст. 309.2 ТК РФ).

Важно, чтобы в трудовом договоре с директором ООО присутствовали разделы, раскрывающие:

• предмет договора;
• права и обязанности директора;
• права и обязанности фирмы;
• режим работы директора;
• режим отдыха;
• порядок несения директором материальной ответственности;
• гарантии и компенсации, предоставляемые руководителю фирмы;
• порядок использования директором имущества фирмы;
• прочие условия соглашения, не ухудшающие положения работника в сравнении с действующим законодательством и локальными нормативами (ст. 57 ТК РФ).

Порядок размещения указанных разделов в договоре значения не имеет. Но, как правило, он соответствует приведенной последовательности элементов соглашения.

ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ! Гендиректор — в полной мере материально ответственное лицо в соответствии со ст. 277 ТК РФ, ст. 44 закона № 14-ФЗ и постановлением Минтруда РФ от 31.12.2002 № 85. Обстоятельства, исключающие полную материальную ответственность, перечислены в ст. 239 ТК РФ и п. 5 постановления Пленума ВС РФ от 16.11.2006 № 52.

В контракт между фирмой и генеральным директором предполагается включение ряда примечательных формулировок. Изучим их в контексте небольших выписок из определенных разделов соответствующего трудового договора.

Выписка из трудового контракта с директором: на что обратить внимание

В разделе «Предмет трудового договора», как правило, указывается срок действия соглашения, а также обоснование заключения срочного договора.

Данная формулировка может звучать так:

«На основании ст. 59 ТК РФ по соглашению сторон настоящий договор заключен на 3 года. Период действия договора — с 17.03.2017 по 17.03.2020».

В соответствующей части трудового договора с директором ООО не должен фигурировать срок, превышающий 5 лет. Дело в том, что единоличный исполнительный орган ООО не может функционировать бессрочно, в то время как максимальная длительность срочного договора — 5 лет (п. 2 ст. 58 ТК РФ).

В том же разделе могут быть прописаны условия об испытательном сроке для директора. В этих целях в договоре могут присутствовать формулировки:

1. После заключения договора работник проходит испытание в целях подтверждения уровня квалификации, необходимого для исполнения обязанностей по занимаемой должности.

2. Срок испытания работника составляет 120 дней.

3. По истечении срока испытания работника, а также при отсутствии намерений со стороны работодателя либо работника осуществить действия, предусмотренные ст. 71 ТК РФ, испытание считается пройденным.

В разделе «Прочие условия» желательно прописать формулировки, устанавливающие для директора обязанности по обеспечению конфиденциальности той информации, которую он получает в ходе служебной деятельности.

Они могут звучать так: Работник обязан не допускать разглашения конфиденциальной информации и охраняемой законом тайны, доступ к которым он приобретает в ходе осуществления трудовой деятельности.

Итоги

Трудовой договор заключается с директором обязательно, только если он — не единственный учредитель организации. В этом случае достаточно наличия полномочий руководителя по решению единственного учредителя, в то время как трудовой договор заключается добровольно.

Комментарий к статье 275

1. Новая редакция ч. 1 комментируемой статьи изменила порядок включения в трудовые договоры с руководителями организаций условия о сроке трудового договора. Согласно ч. 2 ст. 59 ТК срочный трудовой договор может быть заключен по соглашению его сторон без учета характера работы или условий ее выполнения в случае заключения трудового договора с руководителем организации.

Иными словами в соответствии с этой нормой с руководителем организации может быть заключен трудовой договор как на определенный срок, так и на неопределенный срок без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения. При этом условие о срочном характере трудового договора должно являться результатом соглашения сторон.

Исходя из сказанного, можно сделать вывод о том, что заключение срочного трудового договора с руководителем организации является правом, а не обязанностью работодателя, т. е. на практике руководители могут работать как в соответствии со срочными трудовыми договорами, так и с договорами, заключенными на неопределенный срок.

Срок, на который заключается трудовой договор с руководителем организации, может быть определен как учредительными документами организации, так и непосредственно трудовым договором. При этом на практике нередко возникает вопрос о том, возможно ли при заключении срочного трудового договора с руководителем организации увеличить 5-летний срок, установленной п. 2 ч. 1 ст. 58 ТК.

Представляется, что ответ на данный вопрос может быть следующим. В соответствии со ст. 58 ТК срочный трудовой договор может быть заключен на срок не более 5 лет, если иной срок не установлен Трудовым кодексом и иными федеральными законами.

Согласно ст. 275 срок действия трудового договора, заключаемого с руководителем организации, определяется учредительными документами организации или соглашением сторон. Если в учредительных документах организации предусмотрено, что срок трудового договора с руководителем организации может превышать 5 лет, соответственно и в трудовом договоре с руководителем может быть установлен срок трудового договора, превышающий 5 лет.

2. В соответствии с требованиями гражданского законодательства органы юридического лица формируются в соответствии с положениями ГК, а также федеральных законов и подзаконных нормативных актов, регламентирующих правовое положение отдельных видов юридических лиц. Большую роль при решении вопроса о формировании исполнительных органов юридического лица играют локальные нормативные акты — уставы, положения, учредительные договоры.

Ими могут быть установлены специальные процедуры, предшествующие заключению трудового договора с руководителем организации (проведение конкурса, избрание на должность и т. д.).

В некоторых случаях процедура, предшествующая заключению трудового договора с руководителем, регламентируется специальным нормативным актом. Так, например, в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 16 марта 2000 г. N 234 «О порядке заключения трудовых договоров и аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий» (СЗ РФ. 2000. N 13. Ст. 1373) приему на работу руководителя государственного унитарного предприятия может предшествовать прохождение конкурса.

Руководитель корпоративной организации также может быть избран по конкурсу, если это предусмотрено ее уставом.

Перечень процедур, предшествующих заключению трудового договора с руководителем организации, может включать и процедуры предоставления и проверки информации о кандидате на данную должность.

Так, Кодекс корпоративного поведения рекомендует, чтобы генеральный директор избирался в соответствии с прозрачной процедурой, предусматривающей предоставление акционерам полной информации о кандидатах.

Такая информация может включать информацию о возрасте и образовании кандидата, должностях, которые кандидат занимал в течение последних 5 лет, характере его взаимоотношений с обществом, членстве в советах директоров и иных должностях в других организациях, а также сведения о выдвижении на должность генерального директора или другие должности в иных организациях, о характере взаимоотношений с аффилированными лицами и крупными контрагентами общества, кроме того, могут быть предоставлены сведения о финансовом положении кандидата или об обстоятельствах, которые могут влиять на выполнение кандидатом его обязанностей.

Рекомендуется также предоставлять акционерам информацию об отказе кандидата раскрыть требуемые сведения.

3. При решении вопроса о заключении трудового договора с руководителем организации необходимо убедиться, что данное лицо в силу закона не лишено права занимать руководящую должность в организации.

Так, ст. 32.11 КоАП предусматривает, что при заключении договора (контракта) на осуществление деятельности по управлению юридическим лицом уполномоченное заключить договор (контракт) лицо обязано запросить информацию о наличии дисквалификации физического лица в органе, ведущем реестр дисквалифицированных лиц.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 11 ноября 2002 г. N 805 «О формировании и ведении реестра дисквалифицированных лиц» (СЗ РФ. 2002. N 46. Ст. 4584) установлено, что федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим формирование и ведение реестра дисквалифицированных лиц, является Министерство внутренних дел РФ.

Названным Постановлением утверждено Положение, которое определяет порядок формирования и ведения реестра лиц, подвергнутых дисквалификации в соответствии с КоАП.

Реестр дисквалифицированных лиц формируется и ведется в целях обеспечения учета лиц, дисквалифицированных на основании вступивших в силу постановлений судов о дисквалификации, а также для обеспечения заинтересованных лиц информацией о дисквалифицированных лицах.

Копии указанных постановлений направляются вынесшими их судами в уполномоченный федеральный орган либо его территориальный орган.

В реестре указываются следующие сведения о дисквалифицированном лице:

Фамилия, имя, отчество, год и место рождения, место жительства;

В какой организации и на какой должности указанное лицо работало во время совершения правонарушения;

Дата совершения правонарушения, его суть и квалификация (указывается статья КоАП);

Срок дисквалификации;

Даты начала и истечения срока дисквалификации.

Реестр ведется на русском языке.

Информация, содержащаяся в реестре, является открытой.

Форма выписки из реестра, содержащей информацию о конкретном дисквалифицированном лице и предоставляемой заинтересованным лицам, а также порядок ее предоставления устанавливаются уполномоченным федеральным органом.

Запросы о представлении информации, содержащейся в реестре, фиксируются в реестре с указанием лица, обратившегося с запросом, даты запроса и даты представления информации.

Срок представления информации, содержащейся в реестре, составляет 5 дней с даты получения уполномоченным федеральным органом соответствующего запроса.

Уполномоченный федеральный орган в 10-дневный срок со дня внесения в реестр сведений о дисквалифицированном лице направляет сведения о нем в те федеральные органы исполнительной власти, должностные лица которых в соответствии с КоАП уполномочены составлять протоколы об административных правонарушениях, предусматривающих наказание в виде дисквалификации.

4. В соответствии со ст. 20 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях собственник имущества унитарного предприятия назначает на должность руководителя унитарного предприятия, заключает с ним, изменяет и прекращает трудовой договор в соответствии с трудовым законодательством и иными содержащими нормы трудового права нормативными правовыми актами.

Согласно подп. 8 п. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий могут быть включены в компетенцию общего собрания, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Законодатель не раскрывает термина «образование исполнительного органа общества», и в настоящее время остается дискуссионным вопрос о том, кто принимает решение о содержании трудового договора с единоличным исполнительным органом акционерного общества, устанавливает размер его заработной платы и проч.

Проект трудового договора может быть предметом рассмотрения на общем собрании акционеров, однако принять какое бы то ни было решение по данному вопросу акционеры не смогут, поскольку в соответствии с законом это не входит в их компетенцию.

Кроме того, вынесение условий трудового договора на обсуждение общего собрания чревато и нежелательными последствиями раскрытия информации: не все акционерные общества заинтересованы в том, чтобы вознаграждение руководителя было известно за пределами общества (а при большой численности акционеров сохранить данную информацию в тайне не представляется возможным).

Для того чтобы проблема была решена, необходимо в уставе общества предусмотреть в качестве компетенции совета директоров не только образование единоличного исполнительного органа, но и определение условий трудового договора, заключаемого с ним, в т. ч. и условия, касающегося вознаграждения руководителя акционерного общества.

Согласно ст. 40 Закона об ООО единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и др.) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также и не из числа его участников.

В соответствии с Законом о ПК в кооперативе с числом членов более 10 избирается правление. Правление кооператива избирается общим собранием из числа членов кооператива на срок, предусмотренный его уставом. Правление кооператива руководит деятельностью кооператива в период между общими собраниями членов кооператива. В компетенцию правления кооператива входят вопросы, не отнесенные к исключительной компетенции общего собрания членов кооператива и наблюдательного совета кооператива. Правление кооператива возглавляет председатель кооператива. Председатель кооператива избирается общим собранием из числа членов кооператива. Если в кооперативе создан наблюдательный совет, председатель кооператива утверждается общим собранием членов кооператива по представлению наблюдательного совета кооператива.

Согласно Закону о народных предприятиях руководство деятельностью народного предприятия осуществляет генеральный директор народного предприятия, который избирается общим собранием акционеров на срок, определенный уставом народного предприятия, но не более чем на 5 лет, и может избираться неограниченное число раз.

5. Решение общего собрания акционеров (или участников общества) об избрании руководителя организации точно так же, как и любое другое решение общего собрания, может быть оспорено в суде по мотивам нарушения процедуры его проведения.

Может быть оспорено и решение о назначении руководителя ненадлежащим органом в том случае, когда решение о назначении принял наблюдательный совет, в то время как в соответствии с уставом решение о назначении руководителя отнесено к компетенции общего собрания акционеров. И если избранный с нарушением процедуры руководитель все-таки приступил к исполнению обязанностей и возникли трудовые отношения, они должны быть прекращены органом, имеющим право прекращения полномочий единоличного исполнительного органа организации.

При заключении трудового договора с руководителем его стороной должен выступать непосредственно собственник имущества (организация как юридическое лицо).

Какие органы вправе подписать трудовой договор с руководителем организации, должно быть определено в уставе, решениях органов управления и проч.

Постановление Правительства РФ от 16 марта 2000 г. N 234 «О порядке заключения трудовых договоров и аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий» определяет, что заключение, изменение и расторжение контрактов с руководителями федеральных государственных унитарных предприятий осуществляются федеральными органами исполнительной власти, на которые возложены координация и регулирование деятельности в соответствующих отраслях или сферах управления. Из этого же исходит и утвержденный Приказом Минэкономразвития России от 2 марта 2005 г. N 49 примерный трудовой договор с руководителем федерального государственного унитарного предприятия, который определяет в качестве работодателя федеральный орган исполнительной власти, осуществляющего полномочия собственника в отношении федерального имущества, переданного федеральному государственному унитарному предприятию, подведомственному органу исполнительной власти.

С руководителями унитарных предприятий, находящихся в собственности субъектов Российской Федерации, трудовые договоры заключают, как правило, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации и уполномоченные ими лица.

В корпоративных организациях вопрос о том, кто сможет подписать трудовой договор с руководителем организации, должен быть решен учредительными документами или самим органом, правомочным принимать решение, если это входит в его компетенцию.

6. В соответствии со ст. 16 ТК трудовое отношение возникает между работником и работодателем на основании трудового договора.

В числе оснований возникновения трудового отношения ТК предусматривает фактическое допущение к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя независимо от того, был ли трудовой договор надлежащим образом оформлен.

В связи с этим на практике нередко встает вопрос о том, какие меры можно принять к руководителю организации, допущенному к работе, но отказывающемуся заключить трудовой договор.

Представляется, что вопрос должен быть решен следующим образом.

Статья 67 ТК предусматривает, что трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в 2 экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя.

Трудовой договор, не оформленный надлежащим образом, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее 3 дней со дня фактического допущения работника к работе.

Иными словами, ТК прямо определяет, что трудовой договор должен быть заключен в письменной форме и у работодателя, ответственного за правильное и своевременное оформление трудового договора с руководителем (равно как и с другим работником), возникает право требовать от работника подписания такого документа.

При отказе работника подписать трудовой договор без уважительных причин работодатель может применить к такому работнику меры дисциплинарного воздействия.

Поскольку комментируемая глава ТК не содержит норм, специально регламентирующих вопросы содержания трудового договора с руководителем организации, такой договор с руководителем организации должен содержать обязательные условия трудового договора, определенные ТК для всех видов трудовых договоров.

Статья 57 ТК определяет в качестве таких условий следующие: место работы; дата начала работы, а в случае если заключается срочный трудовой договор — срок его действия и обстоятельства, послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с ТК или иным федеральным законом; трудовая функция в соответствии с уставными документами; условия оплаты труда, режим рабочего времени и времени отдыха, условие об обязательном социальном страховании, льготы и компенсации, в т. ч. размер компенсации, выплачиваемой в связи с досрочным прекращением полномочий руководителя по решению собственника или уполномоченного им органа.

Условия о трудовой функции, правах и обязанностях руководителя организации должны строго соответствовать учредительным документам организации. Об этих условиях подробно говорилось в комментарии к ст. 274.

Как правило, руководитель организации работает в условиях ненормированного рабочего дня (см. ст. 101 и коммент. к ней).

При решении вопросов установления оплаты труда руководителя организации необходимо руководствоваться положениями ст. 145 ТК, определяющей, что оплата труда руководителей организаций производится:

В организациях, финансируемых из федерального бюджета, — в порядке и размерах, которые определяются Правительством РФ,

В организациях, финансируемых из бюджета субъекта Российской Федерации, — органами государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации,

В организациях, финансируемых из местного бюджета, — органами местного самоуправления.

Размеры оплаты труда руководителей иных организаций определяются по соглашению сторон трудового договора.

Так, оплата труда руководителей государственных унитарных предприятий устанавливается с учетом Постановления Правительства РФ от 21 марта 1994 г. N 210 «Об условиях оплаты труда руководителей государственных предприятий при заключении с ними трудовых договоров (контрактов)» (САПП РФ. 1994. N 13. Ст. 991). Это Положение, в частности, устанавливает, что оплата труда руководителей государственных предприятий состоит из должностного оклада и вознаграждения за результаты финансово-хозяйственной деятельности предприятия.

Должностные оклады руководителей государственных предприятий устанавливаются в зависимости от величины тарифной ставки I разряда рабочего основной профессии, определенной коллективным договором на данном предприятии.

Размер должностного оклада в указанных пределах устанавливается с учетом сложности управления предприятием, его технической оснащенности и объемов производства продукции.

Должностной оклад руководителя государственного предприятия повышается одновременно с увеличением тарифных ставок работников данного предприятия путем внесения изменений (дополнений) в трудовой договор (контракт).

Размеры оплаты труда руководителей иных организаций определяются по соглашению сторон трудового договора.

Кодекс корпоративного поведения рекомендует при решении вопросов оплаты труда руководителя иметь в виду, что она должна соответствовать его квалификации, учитывать реальный вклад в деятельность общества и стимулировать руководителя дорожить своим местом работы (п. 5.1. гл. 4).

7. В трудовой договор с руководителем могут быть включены и другие условия. Это условия о неразглашении охраняемой законом тайны (государственной, коммерческой, служебной и иной), инсайдерской информации, об испытании, о дополнительных основаниях прекращения трудового договора, о выплате дополнительных компенсаций при прекращении трудового договора.

8. Кодекс корпоративного поведения рекомендует, чтобы в договоре с генеральным директором была закреплена обязанность о добросовестном и разумном исполнении обязанностей руководителем в интересах общества. Руководитель должен взять на себя обязанность воздерживаться от совершения действий, которые приведут к возникновению конфликта между его интересами и интересами общества (п. 3.1 гл. 4).

Кроме того, Кодекс корпоративного поведения рекомендует включать в трудовые договоры с руководителями обязанность руководителя заблаговременно уведомлять общество об увольнении по собственному желанию и положения, касающиеся возможности занятия должностей в иных организациях в период исполнения обязанностей руководителя общества (п. 2.2.2 гл. 4).

9. При решении вопроса о назначении руководителя организации к кандидату необходимо предъявлять требования по профессиональной квалификации и опыту работы, необходимыми для руководства текущей деятельностью общества.

В квалификационных требованиях могут быть заложены и личностные качества, которыми, по мнению работодателя, руководитель должен обладать.

10. Прием на работу руководителя организации оформляется приказом (распоряжением), издаваемым на основании решения уполномоченного органа и трудового договора. Как правило, такой приказ о вступлении в должность издает сам руководитель.